Яка відповідальність передбачена для податкового агента у разі неправомірного застосування ПСП за періоди до 01.01.11 (працівник ЮО був зареєстрований ФОП), якщо орган ДПС повідомив про дане порушення у звітному періоді (після 01.01.11)?

Коротка відповідь : До податкових агентів, які здійснюють ненарахування, неутримання та/або несплата (неперерахування) податку на доходи фізичних осіб до або під час виплати доходу на користь іншого платника податків, застосовується відповідальність у вигляді штрафів та пені, незалежно від того, що порушення було встановлено після 01.01.2011 року, а відбулось в періоди до 01.01.2011 року.

Повна відповідь : Умови та порядок застосування податкової соціальної пільги передбачені ст. 169 розділу IV Податкового кодексу України від 2 грудня 2010 року № 2755-IV із змінами та доповненнями (далі – ПКУ). Відповідно до пп. 169.2.1 п. 169.1 ст.169 ПКУ податкова соціальна пільга застосовується до нарахованого платнику податку місячного доходу у вигляді заробітної плати тільки за одним місцем його нарахування (виплати). Згідно із пп. 169.2.3 п. 169.2 ст. 169 ПКУ податкова соціальна пільга не може бути застосована до: - доходів платника податку, інших ніж заробітна плата; - заробітної плати, яку платник податку протягом звітного податкового місяця отримує одночасно з доходами у вигляді стипендії, грошового чи майнового (речового) забезпечення учнів, студентів, аспірантів, ординаторів, ад'юнктів, військовослужбовців, що виплачуються з бюджету; - доходу самозайнятої особи від провадження підприємницької діяльності, а також іншої незалежної професійної діяльності. Тобто, обмежень щодо застосування податкової соціальної пільги фізичними особами – підприємцями до отриманої заробітної плати не передбачено. Згідно із пп. 169.2.4 п. 169.2 ст. 169 ПКУ якщо платник податку порушує норми п. 169.2 ст. 169 ПКУ, внаслідок чого, зокрема, податкова соціальна пільга застосовується також під час отримання інших доходів протягом будь-якого звітного податкового місяця або за кількома місцями отримання доходів, такий платник податку втрачає право на отримання податкової соціальної пільги за всіма місцями отримання доходу починаючи з місяця, в якому мало місце таке порушення, та закінчуючи місяцем, в якому право на застосування податкової соціальної пільги відновлюється. Платник податку може відновити право на застосування податкової соціальної пільги, якщо він подасть заяву про відмову від такої пільги всім роботодавцям із зазначенням місяця, коли відбулося таке порушення, на підставі чого кожний роботодавець нараховує і утримує відповідну суму недоплати податку та штраф у розмірі 100 відсотків суми цієї недоплати за рахунок найближчої виплати доходу такому платнику податку, а у разі, коли сума виплати недостатня, - за рахунок наступних виплат. Разом з тим при застосуванні вищенаведених штрафних санкцій необхідно враховувати приписи ст. 58 Конституції України у частині того, що Закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом'якшують або скасовують відповідальність особи. Відповідно до п. 2 розділу XIX "Прикінцеві положення" ПКУ з 01.01.2011 Закон України від 22 травня 2003 року № 889-ІV "Про податок з доходів фізичних осіб" із змінами та доповненнями (далі – Закон) втратив чинність. При цьому, нормами Закону була передбачена відповідальність у разі, якщо фізична особа – підприємець скористалась правом на застосування податкової соціальної пільги до отриманої заробітної плати. Враховуючи те, що з 01.01.2011 року обмежень щодо застосування податкової соціальної пільги фізичними особами – підприємцями до отриманої заробітної плати, не передбачено, то відповідальність, яка встановлена пп. 169.2.4 п. 169.2 ст. 169 ПКУ, не застосовується. Однак, застосування податкової соціальної пільги фізичній особі –підприємцю під час дії Закону призвело до не нарахування та неутримання відповідної суми податку на доходи фізичних осіб. Таким чином, незалежно від того, що порушення відбулось в період до 01.01.2011, а встановлено після 01.01.2011 року, до податкових агентів у разі неповної чи несвоєчасної сплати суми податку застосовується відповідальність у вигляді штрафів та пені (пп. "ґ" п. 176.2 ст. 176 ПКУ). Відповідно до п. 127.1 ст. 127 ПКУ ненарахування, неутримання та/або несплата (неперерахування) податків платником податків, у тому числі податковим агентом, до або під час виплати доходу на користь іншого платника податків, тягнуть за собою накладення штрафу в розмірі 25 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету. Ті самі дії, вчинені повторно протягом 1095 днів, тягнуть за собою накладення штрафу у розмірі 50 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету. Дії, передбачені частиною першою цього пункту, вчинені протягом 1095 днів втретє та більше, тягнуть за собою накладення штрафу у розмірі 75 відсотків суми податку, що підлягає нарахуванню та/або сплаті до бюджету. Крім того, пп. 129.1.1 п. 129.1 ст. 129 ПКУ передбачено, що після закінчення встановлених ПКУ строків погашення узгодженого грошового зобов’язання на суму податкового боргу нараховується пеня. Відповідно до п. 129.4 ст. 129 ПКУ пеня, визначена пп. 129.1.1 п. 129.1 ст. 129 ПКУ, нараховується на суму податкового боргу (включаючи суму штрафних санкцій за їх наявності та без урахування суми пені) із розрахунку 120 відсотків річних облікової ставки Національного банку України, діючої на день виникнення такого податкового боргу або на день його (його частини) погашення, залежно від того, яка з величин таких ставок є більшою, за кожний календарний день прострочення у його сплаті. Враховуючи вищевикладене, до податкових агентів, які здійснюють ненарахування, неутримання та/або несплата (неперерахування) податку на доходи фізичних осіб до або під час виплати доходу на користь іншого платника податків, застосовується відповідальність у вигляді штрафів та пені, незалежно від того, що порушення було встановлено після 01.01.2011 року, а відбулось в періоди до 01.01.2011 року.