Нюансы признания хозяйственных операций налогоплательщика с нерезидентом неконтролируемыми

Согласно п.п. 39.2.1.1 НКУ контролируемыми операциями являются хозяйственные операции налогоплательщика, которые могут влиять на объект налогообложения налогом на прибыль предприятий налогоплательщика (для резидентов Дія Сіті – плательщиков налога на особых условиях – на финансовый результат до налогообложения, определенный в финансовой отчетности согласно национальным положениям (стандартам) бухгалтерского учета или международным стандартам финансовой отчетности), а именно:

а) хозяйственные операции, осуществляемые с связанными лицами – нерезидентами, в том числе в случаях, определенных п.п. 39.2.1.5 п.п. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 НКУ;

б) внешнеэкономические хозяйственные операции по продаже и/или приобретению товаров и/или услуг через комиссионеров-нерезидентов;

в) хозяйственные операции, осуществляемые с нерезидентами, зарегистрированными в государствах (на территориях), включенных в перечень государств (территорий), утвержденный Кабинетом Министров Украины в соответствии с п.п. 39.2.1.2 п.п. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 НКУ, или которые являются резидентами этих государств (территорий);

г) хозяйственные операции, осуществляемые с нерезидентами, организационно-правовая форма которых включена в перечень организационно-правовых форм, утвержденный Кабинетом Министров Украины в соответствии с п.п. 39.2.1.2 прим. 1 п.п. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 НКУ;

ґ) хозяйственные операции (в том числе внутрипроизводственные расчеты), осуществляемые между нерезидентом и его постоянным представительством в Украине.

Законом Украины от 18 июня 2024 года № 3813-ІХ «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины относительно особенностей налогового администрирования во время военного положения для налогоплательщиков с высоким уровнем добровольного соблюдения налогового законодательства» п.п. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 НКУ дополнен п.п. 39.2.1.2 прим. 1, положения которого вступили в силу с 01.01.2025, которым установлены критерии, в соответствии с которыми хозяйственные операции налогоплательщика с нерезидентами, организационно-правовая форма которых включена в перечень организационно-правовых форм нерезидентов, утверждаемый Кабинетом Министров Украины, признаются неконтролируемыми. 

Так, согласно п.п. 39.2.1.2 прим. 1 п.п. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 НКУ перечень организационно-правовых форм, утверждаемый Кабинетом Министров Украины, включает организационно-правовые формы нерезидентов, которые не уплачивают налог на прибыль (корпоративный налог), в том числе с доходов, полученных за пределами государства (территории) регистрации таких нерезидентов, и/или не являются налоговыми резидентами государства (территории), в котором они зарегистрированы как юридические лица. Хозяйственные операции налогоплательщика с нерезидентом, организационно-правовая форма которого включена Кабинетом Министров Украины в перечень организационно-правовых форм нерезидентов, при отсутствии критериев, определенных подпунктами «а» – «в», «ґ» п.п. 39.2.1.1 п.п. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 НКУ, признаются неконтролируемыми при наличии хотя бы одного из следующих условий:

нерезидент является резидентом государства (территории), с которым Украиной заключен международный договор об избежании двойного налогообложения, что подтверждается путем подачи в центральный орган исполнительной власти, реализующий государственную налоговую политику, до 01 октября года, следующего за отчетным, справки в бумажной или электронной форме с соблюдением требований законов Украины

• от 22 мая 2003 года № 851-IV «Об электронных документах и электронном документообороте» (далее – Закон № 851) и
• от 05 октября 2017 года № 2155-VIII «Об электронной идентификации и электронных доверительных услугах» (далее – Закон № 2155),

которая подтверждает, что нерезидент является резидентом страны, с которой заключен соответствующий международный договор Украины (кроме государства (территории), включенного в перечень государств (территорий), утвержденный КМУ в соответствии с п.п. 39.2.1.2 НКУ), в соответствии с п. 103.5 НКУ;

все участники (партнеры) нерезидента являются резидентами государств (территорий), с которыми Украиной заключены международные договоры об избежании двойного налогообложения, что подтверждается путем подачи в центральный орган исполнительной власти, реализующий государственную налоговую политику, до 1 октября года, следующего за отчетным, справки в бумажной или электронной форме с соблюдением требований законов №№ 851 и 2155, которая подтверждает, что все участники (партнеры) нерезидента являются резидентами страны, с которой заключен международный договор Украины (кроме государств (территорий), включенных в перечень государств (территорий), утвержденный КМУ в соответствии с п.п. 39.2.1.2 НКУ), в соответствии с п. 103.5 НКУ.

В случае внесения изменений в перечень организационно-правовых форм такие изменения применяются с 01 января отчетного года, следующего за календарным годом, в котором внесены такие изменения.

Справка выдается компетентным (уполномоченным) органом соответствующей страны, определенным международным договором Украины, по форме, утвержденной в соответствии с законодательством соответствующей страны, и должна быть надлежащим образом легализована, переведена в соответствии с законодательством Украины (п. 103.5 НКУ).

Согласно п.п. 39.2.1.4 НКУ хозяйственной операцией для целей трансфертного ценообразования являются все виды операций, договоров или соглашений, документально подтвержденных или неподтвержденных, которые могут влиять на объект налогообложения налогом на прибыль предприятий налогоплательщика (для резидентов Дія Сіті – плательщиков налога на особых условиях – на финансовый результат до налогообложения, определенный в финансовой отчетности согласно национальным положениям (стандартам) бухгалтерского учета или международным стандартам финансовой отчетности), в частности, но не исключительно:

а) операции с товарами, такими как сырье, готовая продукция и т.д.;

б) операции по приобретению (продаже) услуг;

в) операции с нематериальными активами, такими как роялти, лицензии, плата за использование патентов, товарных знаков, ноу-хау и т.д., а также с любыми другими объектами интеллектуальной собственности;

г) финансовые операции, включая лизинг, участие в инвестициях, кредитах, комиссии за гарантию и т.д.;

ґ) операции по покупке или продаже корпоративных прав, акций или других инвестиций, покупке или продаже долгосрочных материальных и нематериальных активов;

д) операции (в том числе внутрипроизводственные расчеты), осуществляемые между нерезидентом и его постоянным представительством в Украине;

е) операции, в результате которых объем дохода и/или финансовый результат налогоплательщика уменьшается вследствие полной или частичной, безвозвратной или временной передачи функций вместе с материальными и/или нематериальными активами (или без них), выгодами, рисками и возможностями другому налогоплательщику (другому лицу) в тех случаях, когда во взаимоотношениях между несвязанными лицами такая передача не осуществлялась бы без компенсации, независимо от того, отражены ли такие операции в бухгалтерском учете.

Таким образом, начиная с 1 января 2025 года, хозяйственные операции налогоплательщика с нерезидентом, организационно-правовая форма которого включена КМУ в перечень организационно-правовых форм нерезидентов, при отсутствии критериев, установленных подпунктами «а» – «в», «ґ» п.п. 39.2.1.1 п.п. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 НКУ будут признаваться неконтролируемыми при наличии одного из условий, определенных п.п. 39.2.1.2¹ п.п. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 НКУ, и в случае подачи в центральный орган исполнительной власти, реализующий государственную налоговую политику, до 1 октября года, следующего за отчетным, справки в бумажной или электронной форме, которая подтверждает, что нерезидент (все участники (партнеры) нерезидента) является резидентом (резидентами) страны, с которой заключен соответствующий международный договор (кроме государства (территории), включенного в перечень государств (территорий), утвержденный КМУ в соответствии с п.п. 39.2.1.2 п.п. 39.2.1 п. 39.2 ст. 39 НКУ), и которая выдана компетентным (уполномоченным) органом соответствующей страны, определенным международным договором Украины, по форме, утвержденной в соответствии с законодательством соответствующей страны и надлежащим образом легализована, переведена в соответствии с законодательством Украины.