О просьбе отозвать письма ГФС Украины, касающихся операций по предоставлению имущества в аренду

   
   
   Громадська рада при ДФС України звертається з проханням відкликати листи ДФС України, які стосуються операцій з надання майна в оренду та пов'язаним з послугами оренди відшкодуванням орендарями орендодавцю комунальних послуг, земельного податку, податку на нерухоме майно, та які свідчать про неоднозначне тлумачення ДФС України норм Податкового кодексу України, про маніпулювання нормами чинного законодавства через кардинальну зміну своєї офіційної позиції.
   
   Так, у 2016 році ДФС України видала адресні роз'яснення (індивідуальні податкові консультації), які зачепили багатьох платників податків та порушили права платників ПДВ - орендарів, а саме:
   
   1. Лист ДФС України від 19.04.2016 р. N 8813/6/99-99-19-03-02-15 "Про розгляд звернення [щодо оподаткування ПДВ операцій з компенсації орендарем нерухомого майна вартості витрат на комунальні послуги та енергоносії]".
   
   2. Лист ДФС України від 19.04.2016 р. N 8815/6/99-99-19-03-02-15 "Про розгляд звернення [щодо оподаткування ПДВ операцій з компенсації орендарем нерухомого майна вартості витрат на комунальні послуги та енергоносії]".
   
   3. Лист ДФС України від 18.05.2016 р. N 10890/6/99-99-15-03-02-15.
   
   4. Лист ДФС України від 29.02.2016 р. N 4454/6/99-99-19-03-02-15 "Про розгляд листа".
   
   5. Лист ДФС України від 16.05.2016 р. N 10641/6/99-95-42-01-15.
   
   6. Лист ДФС України від 11.04.2016 р. N 7968/6/99-99-19-03-02-15.
   
   Відповідно до п. 185.1 ст. 185 Податкового кодексу України від 02.12.2010 p. N 2755-VI, із змінами та доповненнями (далі - ПКУ), визначено, що об'єктом оподаткування податком на додану вартість є операції платників податку з постачання послуг, місце постачання яких розташоване на митній території України, відповідно до ст. 186 Податкового кодексу.
   
   Відповідно до пп. 14.1.185 п. 14.1 ст. 14 ПКУ постачання послуг - будь-яка операція, що не є постачанням товарів, чи інша операція з передачі права на об'єкти права інтелектуальної власності та інші нематеріальні активи чи надання інших майнових прав стосовно таких об'єктів права інтелектуальної власності, а також надання послуг, що споживаються в процесі вчинення певної дії або провадження певної діяльності.
   
   Відповідно до листів ДФС України від 19.04.2016 р. N 8813/6/99-99-19-03-02-15 та від 19.04.2016 р. N 8815/6/99-99-19-03-02-15 "Про розгляд звернення [щодо оподаткування ПДВ операцій з компенсації орендарем нерухомого майна вартості витрат на комунальні послуги та енергоносії]" "операція з отримання орендарем від орендодавця компенсації витрат за спожиті орендарем комунальні послуги та електричну енергію не є об'єктом оподаткування ПДВ, оскільки орендодавець не здійснює операцій з постачання орендарю комунальних послуг та електричної енергії, вартість спожитих орендарями комунальних послуг та електричної енергії відшкодовується орендарю окремо та не включається орендарем до складу орендної плати. Суми таких коштів оплачуються орендарем у вигляді відшкодування орендодавцю вартості спожитих комунальних послуг та електричної енергії та не включаються орендодавцем до бази оподаткування ПДВ. Податкові зобов'язання з ПДВ на такі операції не нараховуються. При цьому відповідно до пункту 198.5 статті 198 ПКУ на вартість спожитих орендарями комунальних послуг та електричної енергії орендодавець зобов'язаний нарахувати податкові зобов'язання з ПДВ, виходячи з бази оподаткування, визначеної відповідно до пункту 189.1 статті 189 ПКУ, скласти та зареєструвати в ЄРПН зведену податкову накладну за такою операцією, якщо орендодавець формував податковий кредит по таких комунальних послугах та електричній енергії".
   
   Таким чином, відповідно до наданих 19.04.2016 р. ДФС адресних роз'яснень (письмових податкових консультацій) у разі, якщо в межах договору оренди орендодавець виставляє окремо рахунки на відшкодування витрат на комунальні послуги, такий платник зберігає обов'язок нараховувати податкові зобов'язання на суму отриманого податкового кредиту з вартості комунальних послуг, але при цьому його контрагенти (орендарі) втрачають право на податковий кредит.
   
   Відповідно до позиції ДФС України, що висловлювалась до березня 2016 року, у разі якщо орендар відшкодовує податок на нерухоме майно, земельний податок, комунальні платежі орендодавцю згідно з умовами договору оренди житлового/нежитлового приміщення, то таке відшкодування вважається частиною оплати вартості послуг оренди, є складовою частиною операції з постачання послуг, а тому є об'єктом оподаткування ПДВ (лист ДФС України від 09.09.2014 р. N 3120/6/99-99-19-02-02-15 "Щодо оподаткування операцій з оперативної оренди", лист ДФС України від 21.10.2015 р. N 22216/6/99-99-19-03-02-15 "Про розгляд листа [щодо оподаткування податком на додану вартість отриманого відшкодування земельного податку]", лист ГУ ДФС у м. Києві від 02.10.2015 р. N 15108/10/26-15-15-01-09 "Щодо оподаткування ПДВ компенсації орендної плати земельного податку", відповіді на запитання в ЗІР (від 24.03.2016 p., від 14.08.2015 р., від 02.03.2015 р.) щодо оподаткування відшкодування комунальних послуг, інші відповіді на запитання в ЗІР (протягом 2015 року) щодо оподаткування сум відшкодування земельного податку та податку на нерухоме майно).
   
   Питання правомірності включення орендарями сум податку до складу податкового кредиту є дуже актуальним та таким, що потребує негайного врегулювання. На сьогоднішній день одні платники поставлені перед необхідністю масово та за звітні періоди останніх трьох років подавати уточнюючі розрахунки з ПДВ, інші платники, які почали користуватися роз'ясненнями ДФС України, позбавляють своїх контрагентів податкового кредиту, при цьому самі можуть опинитись перед необхідністю донарахування податкових зобов'язань у разі чергової зміни офіційної позиції ДФС України, а також внаслідок прямих вимог Податкового кодексу України, які свідчать про наявність об'єкта оподаткування у випадку відшкодування орендарем вартості комунальних послуг, земельного податку та податку на майно за договорами оренди майна.
   
   У зв'язку з вищезазначеним звертаємось з проханням:
   
   I. Надати доручення ДФС України щодо скасування таких листів ДФС України:
   
   1) лист ДФС України від 19.04.2016 р. N 8813/6/99-99-19-03-02-15 "Про розгляд звернення [щодо оподаткування ПДВ операцій з компенсації орендарем нерухомого майна вартості витрат на комунальні послуги та енергоносії]";
   
   2) лист ДФС України від 19.04.2016 р. N 8815/6/99-99-19-03-02-15 "Про розгляд звернення [щодо оподаткування ПДВ операцій з компенсації орендарем нерухомого майна вартості витрат на комунальні послуги та енергоносії]";
   
   3) лист ДФС України від 18.05.2016 р. N 10890/6/99-99-15-03-02-15;
   
   4) лист ДФС України від 29.02.2016 р. N 4454/6/99-99-19-03-02-15 "Про розгляд листа";
   
   5) лист ДФС України від 16.05.2016 р. N 10641/6/99-95-42-01-15;
   
   6) лист ДФС України від 11.04.2016 р. N 7968/6/99-99-19-03-02-15.
   
   II. Міністерству фінансів України підготувати та після обговорення з членами Громадської ради при ДФС України та Громадської ради при Мінфіні видати узагальнюючу податкову консультацію з питань оподаткування операцій з відшкодування за договорами оренди вартості комунальних послуг, земельного податку та податку на нерухоме майно.