Штраф за несвоевременную регистрацию налоговой накладной взыскать нельзя.
Остановка регистрации налоговой накладной и принятие решений об отказе в такой регистрации стали обычным явлением для отдельных категорий налогоплательщиков и несут негативные последствия для их контрагентов.
Поэтому, начиная сотрудничество с новым контрагентом, бизнес обращает внимание не только на надлежащее выполнение договора, будь - то поставка товара, оказание услуг и т.п., но и на вопрос о возможности получения права на налоговый кредит по конкретному договору. Поэтому в последнее время встречаем в договорах пункты относительно обязательства возместить размер НДС, если не зарегистрирована налоговая накладная, или установление штрафа в размере, равном НДС, либо установление оплаты в размере 80% стоимости и уплаты 20% после надлежащей регистрации налоговой накладной. Например, «если в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения одной из сторон обязательств, указанных в п. 13.1 договора другая сторона лишается права на формирование налогового кредита НДС (в том числе по налоговым накладным, не зарегистрированным в ЕРНН, или зарегистрированным с нарушением требований) и/или лишена других прав, такая потерпевшая сторона имеет право применять к другой стороне штраф в размере суммы НДС в налоговой накладной, налоговый кредит по которой невозможно сформировать (п. 13.2 договора подряда)».
Вариации таких пунктов в договорах довольно интересны. Однако бухгалтеры уже привыкли к ним и неоднократно обращаются или за их разъяснением и определением правовых рисков, или с просьбой добавить в типовой договор обязательное условие относительно уплаты штрафа в размере НДС (или двойном размере суммы НДС), поскольку имеют целью защитить свой потенциальный налоговый кредит.
Хотя и сложилась достаточно устойчивая судебная практика по взысканию штрафных санкций за «ненадлежащую регистрацию» налоговых накладных, однако вопросы возникают до сих пор. Поэтому рассмотрим основные моменты по этому поводу.
Как правило, стороны в договоре к обязательствам включают обязанность по своевременной регистрации налоговой накладной, а в случае нарушения сроков/нерегистрации/остановки регистрации, предусматривают штраф в размере НДС, обосновывая такие пункты и необходимость уплаты штрафа принципом свободы договора.
Однако суды справедливо замечают, что обязанность по регистрации налоговой накладной возложена на сторону договора налоговым законодательством, а потому указание такой обязанности в договоре не влечет изменения характера соответствующих правоотношений с налоговых на хозяйственные. (Решение Хозяйственного суда г. Киева от 02.07.2018 года по делу № 910/4959/18).
А установление ответственности в виде штрафа в размере суммы НДС в договоре, суд расценивает как установление финансовой компенсации истцу за наступление негативных последствий, которые могут возникнуть в случае невыполнения ответчиком, предусмотренного нормами налогового законодательства, обязательства. Поэтому суд приходит к выводу, что невыполнение обязательства, которое возникает не по договору (а из налоговых правоотношений), не может быть основанием для возложения хозяйственной ответственности в виде штрафных санкций, которые применяются только в случае нарушения стороной условий договора или, имея компенсационную природу, - по факту наступления реальных негативных последствий у другой стороны, наступление которых истец суда не может доказать.
Таким образом, оказывается невозможным взыскать установленный договором штраф, определенный за «неподобающую» регистрацию налоговых накладных, а, следовательно, и пункты, устанавливающие такую ответственность, не несут правовых рисков.
Такая позиция неоднократно подтверждена Верховным судом:
Постановление по делу № 902/380/17 от 13.04.2018 г.
Постановление по делу № 908/3565/16 от 02.05.2018 г.
Постановление по делу № 917/799/17 от 10.05.2018 г.
Верховный суд обращает внимание на то, что «неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора (осуществление регистрации налоговой накладной и т.п.) не является правонарушением в сфере хозяйствования, что в соответствии с требованиями статьи 218, части 1 статьи 230 Хозяйственного кодекса Украины исключает возможность привлечения участника хозяйственных правоотношений к ответственности в виде уплаты штрафных санкций».
Следовательно, наличие в договоре ответственности за «ненадлежащую» регистрацию налоговой накладной не дает права на проезд на получение штрафа.
Елена Фомина, партнер ООО "Юридическая компания "НОБИЛИ", адвокат.