Гоструда стоит на защите прав трудящихся.
Не жалея себя, выявляет неоформленные трудовые отношения. Об очередном (!) вопиющем факте нарушения трудовых прав нам поведало ГУ Гоструда в Кировоградской области.
Леденящая душу история: ФЛП использовал труд своей жены без оформления трудовых отношений!
И только благодаря отваге инспекторов труда справедливость восторжествовала.., а семейный бюджет полинял на 125190 гривен штрафа.
«Та ну. Что за бред?!» — скажет «пересічний» предприниматель, — «А как же там Семейный кодекс? Совместная собственность, права, обязанности в браке и все такое?»
Стоп! Это изначально неправильная позиция! Именно она приводит к штрафам.
СИТУАЦИЯ
«Я отойду, а ты, любимая (любимый, доча, сын, мама, папа), подмени меня».
Эта тема давно знакома и проработана Гоструда.
Но предприниматели продолжают наступать на одни и те же грабли. При этом тактика «мы по-семейному» не приносит ожидаемого ФЛП эффекта в судах. Суды становятся на сторону Гоструда. Почему?
Ответ представителей Фемиды прост. Для субъектов хозяйствования не предусмотрена законом возможность допуска лица к работе на товарищеских (дружественных) или родственных отношениях.
Не поможет тут и молниеносная «разрегистрация» после проверки, но до составления акта. Ведь такая проверка проводилась:
(1) до прекращения регистрации хоздеятельности;
(2) нарушение норм законодательства о труде установлено при осуществлении ФЛП хоздеятельности.
Обязательства предпринимателя остаются даже после «разрегистрации» (см. постановление Восьмого апелляционного админсуда от 18.02.2020 г. по делу № 460/2318/19)
Финиш? Нет! Это волшебный пинок, развивающий смекалку у ФЛП.
Есть ли варианты победной тактики? Да! И они были удачно реализованы в суде. Читаем и мотаем на ус.
Начнем разбор полетов с члена семьи ФЛП, которого за нехорошим занятием застукали инспекторы труда.
Здесь возможны две ситуации. Он:
ситуация 1 — отказался давать пояснения;
ситуация 2 — написал в пояснениях, что не оформлен.
Конечно, ситуация 1 изначально лучше. Она дает большую свободу действий. Именно поэтому предприниматель должен научить своих членов семьи очень простому правилу: в любой стремой ситуации — заткнись!
Но к победе «молчаливый вариант» может привести только при правильной тактике самого ФЛП (см. ниже). Ведь Гоструда уверены, что отказ от дачи пояснений = признание нарушения трудового законодательства. А фото и видеофиксация с места событий дает Гоструда хорошие шансы на успех в суде (см. постановление Третьего апелляционного админсуда от 13.05.2020 г. по делу № 340/3085/19).
Ситуация 2 гораздо проблематичнее. Но даже тут есть шансы на успех в суде. Ведь вполне возможно, что «неправильные» пояснения с места события были предоставлены членом семьи вследствие сильного душевного волнения и написаны под диктовку инспектора труда, который все не так понял.
А дальше все зависит от ФЛП и избранного им варианта защиты. И здесь важно не суетиться.
Начнем с подсчета возможных убытков.
Финсанкции
Напомним, 125190 грн штрафа пришлось заплатить предпринимателю, который использовал труд своей жены без оформления трудовых отношений. Страшно много?
Согласны. И такой размер штрафа за допуск к работе без оформления действительно был реальностью до красивой даты 02.02.2020 г. Сейчас все чуть менее страшно. Хотя, нам говорят, что некоторых неофициально пугают по прежнему этой суммой.
Но мы с вами не из пугливых! Смотрим, какой сегодня «прайс» нам выставляет ст. 265 КЗоТ.
Фактический допуск работника к работе без оформления трудового договора (контракта), будет стоить ФЛП:
— общесистемщику — 10 МЗП (сегодня — 47230 грн), за каждого неоформленного работника;
— единоналожнику — всего лишь предупреждение.
Почему так гнобит законодатель общесистемщиков «за первый раз» — не понятно. Как говорится: «маємо те, що маємо».
А вот дальше шансы на успех выравниваются. Если такое нарушение будет допущено повторно в течение 2-х лет со дня выявления нарушения, то размер штрафа для всех одинаков — 30 МЗП (сегодня — 141690 грн), за каждого неоформленного работника.
Разбираем варианты, как не расстаться с деньгами.
Вариант 1. ФЛП признает наличие трудовых отношений
Схема действий. Да, член семьи, которого застукали инспекторы труда, находится в трудовых отношениях с ФЛП. Как раз сегодня/вчера/на этой неделе первый рабочий день.
Заявление о приеме на работу и трудовой договор есть. Но они находятся дома по месту регистрации ФЛП предпринимательской деятельности, а не в магазине/киоске/кафе по месту фактического ее осуществления. Если нужны — поднесем в установленный срок.
А вот уведомление налоговикам о заключении трудового договора, не успели подать. Есть такой косяк. Но сегодня/завтра исправимся и подадим. Вот уже прям побежали отправлять.
В чем плюсы? Ответственность за допуск к работе без оформления трудового договора, предусмотрена абз. 2 ч. 2 ст. 265 КЗоТ. Неподача уведомления о заключении трудового договора относится к прочим нарушениям трудового законодательства — абз. 9 – 10 ч. 2 ст. 265 КЗоТ. Стоит такое нарушение 1 МЗП (сегодня — 4723 грн), а повторное на протяжении года — 2 МЗП (сегодня — 9446 грн).
Следовательно, общесистемщику уже в первый раз (а единоналожнику при повторе) дешевле будет стоить неподача уведомления, чем незаключение трудового договора.
Но даже если инспектор труда не согласиться, и дело дойдет до суда, в исковых требованиях можно заявить, что в оспариваемом постановлении Гоструда неверно определен состав правонарушения. Поэтому оно является противоправным и подлежит отмене.
На что смотрит суд. Конечно же ему нужно будет предоставить заявление и должным образом оформленный трудовой договор.
Уведомление о заключении трудового договора, хоть и поданное с опозданием, отчет по ЕСВ, с указанной в таблице 5 датой начала трудовых отношений, и суммой начисленной зарплаты в таблице 6, документы, подтверждающие выплату зарплаты и уплату обязательных платежей, только добавят ФЛП бонусов.
У них получилось (см. постановление Верховного суда от 23.04.2020 г. по делу № 440/45/19). Получится и у вас.
Лайхак на будущее. Если вам понравился этот вариант и есть вероятность, что кто-то из родственников подменит ФЛП, позаботьтесь о защите заранее. Подготовьте заявление и трудовой договор без даты начала, но с подписями/печатями.
И если инспекторы заявятся, останется просто вписать незаметно даты.
Вариант 2. Не трудовой, а гражданско-правовой
Схема действий. Инспекторы труда неверно квалифицировали суть отношений. Член семьи ФЛП, которого они застукали в магазине/киоске такого предпринимателя, оказывал последнему услуги (выполнял работы) в рамках гражданско-правого договора (ГПД).
Ну вы поняли: «не шалю, никого не трогаю, починяю примус».
В чем плюсы? В отсутствии трудовых штрафов.
На что смотрит суд. На документальное оформление. ГПД должен быть грамотно составлен, чтобы избежать вероятности переквалификации его в трудовой договор.
Напомним, что предметом ГПД является выполнение/предоставление подрядчиком/исполнителем определенного объема работ/услуг (т.е. должен быть конечный результат).
Желательно, чтобы эти работы/услуги не совпадали с деятельностью ФЛП. Например, ФЛП занимается продажей овощей, а член его семьи, который попался инспекторам труда, по договору подряда чинил прилавок.
Есть договор подряда, согласно которому он должен был отремонтировать прилавок, акт выполненных работ, документ, подтверждающий выплату вознаграждения, допустим, 20 грн.
Порадует суд Отчет по ЕСВ, с указанной датой начала/окончания ГПД, начисленной суммой вознаграждения и единого взноса.
Очень приветствуются свидетели, которые подтвердят, что в магазине/киоске торгует ФОП. А этот стремный член семьи никогда им на глаза торгующим вместо ФЛП не попадался.
У них получилось (см. постановление Третьего апелляционного админсуда от 22.01.2020 г. по делу № 340/1352/19). Получится и у вас.
Лайфхак на будущее. Хотите использовать этот вариант как перестраховочный? Подготовьте подходящий под вашу ситуацию ГПД без даты начала, но с подписями/печатями. Дальше — вы в курсе.
Вариант 3. Один раз не считается
Схема действий. Здесь отталкиваемся от сути трудовых отношений. Они возникают тогда, когда субъект хозяйствования заинтересован в процессе труда физлица и предусматривают систематическое выполнение определенных задач. Следствием трудовых отношений будет:
— наличие должности в штатном расписании;
— ведение табеля учета рабочего времени;
— выплата зарплаты в установленные сроки, а не вознаграждения за выполненные работы (предоставленные услуги);
— обеспечение необходимых условий труда и т. д.
Что суд? Бьем на то, что член семьи ФЛП, которого «застукало» Гоструда, оказался в магазине/киоске/кафе случайно. Продал/обслужил разово по собственной инициативе и без ведома ФЛП. Заработную плату от ФЛП не получал, табель на него не велся.
В обжалуемом постановлении Гоструда не привело надлежащих доказательств, подтверждающих, что член семьи ФЛП находился с ним в трудовых отношениях:
— периодически или систематически выполнял функции, присущие трудовым, с ведома и по поручению ФЛП,
— получал заработную плату;
— подчинялся внутреннему трудовому распорядку.
У них получилось (см. постановление Третьего апелляционного админсуда от 22.01.2020 г. по делу № 340/1352/19). Получится и у вас.