Держпраці стоїть на захисті прав трудящих.
Не жаліючи себе, виявляє неоформлені трудові відносини. Про черговий (!) кричущий факт порушення трудових прав нам повідало ГУ Держпраці в Кіровоградській області.
Історія, що леденить душу: ФОП використав працю своєї дружини без оформлення трудових відносин!
І тільки завдяки відвазі інспекторів праці справедливість восторжествувала... а сімейний бюджет зменшився на 125190 гривен штрафу.
«Та ну. Що за маячня?!» — скаже «пересічний» підприємець, — «А як же Сімейний кодекс? Спільна власність, права, обов'язки в шлюбі і таке інше?»
Стоп! Це від самого спочатку неправильна позиція! Саме вона призводить до штрафів.
СИТУАЦІЯ
«Я відійду, а ти, кохана (коханий, дочка, син, мати, батько), підміни мене».
Ця тема давно знайома і пропрацьована Держпраці.
Але підприємці продовжують наступати на одні й ті ж граблі. При цьому тактика «ми по-сімейному» не приносить очікуваного ФОП ефекту в судах. Суди стають на бік Держпраці. Чому?
Відповідь представників Феміди проста. Для суб'єктів господарювання не передбачена законом можливість допуску особи до роботи на товариських (дружніх) або родинних стосунках.
Не допоможе тут і блискавична «розреєстрація» після перевірки, але до складання акту. Адже така перевірка проводилася:
(1) до припинення реєстрації госпдіяльності;
(2) порушення норм законодавства про працю встановлене при здійсненні ФОП госпдіяльності.
Зобов'язання підприємця залишаються навіть після «розреєстрації» (див. постанову Восьмого апеляційного адмінсуду від 18.02.2020 р. у справі № 460/2318/19)
Фініш? Ні! Це чарівний штовхан, що розвиває кмітливість у ФОП.
Чи є варіанти переможної тактики? Так! І вони були вдало реалізовані в суді. Читаємо і мотаємо на вус.
Розпочнемо розбір польотів із члена сім'ї ФОП, якого за нехорошим заняттям застукали інспектори праці.
Тут можливі дві ситуації. Він:
ситуація 1 — відмовився давати пояснення;
ситуація 2 — написав у поясненнях, що не оформлений.
Звичайно, ситуація 1 від початку краще. Вона дає більшу свободу дій. Саме тому підприємець повинен навчити своїх членів сім'ї дуже простому правилу: у будь-якій стрьомній ситуації — заткнися!
Але до перемоги «мовчазний варіант» може привести тільки при правильній тактиці самого ФОП (див. нижче). Адже працівники Держпраці упевнені, що відмова від надання пояснень = визнання порушення трудового законодавства. А фото- і відеофіксація з місця подій дає Держпраці хороші шанси на успіх у суді (див. постанову Третього апеляційного адмінсуду від 13.05.2020 р. у справі № 340/3085/19).
Ситуація 2 набагато проблематичніша. Але навіть тут є шанси на успіх у суді. Адже цілком можливо, що «неправильні» пояснення з місця події були надані членом сім'ї внаслідок сильного душевного хвилювання і написані під диктування інспектора праці, який усе не так зрозумів.
А далі все залежить від ФОП і обраного ним варіанту захисту. І тут важливо не метушитися.
Розпочнемо з підрахунку можливих збитків.
Фінсанкції
Нагадаємо, 125190 грн штрафу довелося заплатити підприємцеві, який використав працю своєї дружини без оформлення трудових відносин. Дуже багато?
Згодні. І такий розмір штрафу за допуск до роботи без оформлення дійсно був реальністю до красивої дати 02.02.2020 р. Зараз усе трохи менш страшно. Хоча нам говорять, що декого неофіційно, як і раніше, лякають цією сумою.
Але ми з вами не з боязких! Дивимося, який сьогодні «прайс» нам виставляє ст. 265 КЗпП.
Фактичний допуск працівника до роботи без оформлення трудового договору (контракту) коштуватиме ФОП:
— загальносистемнику — 10 МЗП (сьогодні — 47230 грн) за кожного неоформленого працівника;
— єдиноподатнику— усього лише попередження.
Чому так гнобить законодавець загальносистемників «за перший раз» — не зрозуміло. Але, як кажуть: «маємо те, що маємо».
А ось далі шанси на успіх вирівнюються. Якщо таке порушення буде допущено повторно впродовж 2-х років із дня виявлення порушення, то розмір штрафу для усіх однаковий — 30 МЗП (сьогодні — 141690 грн) за кожного неоформленого працівника.
Розбираємо варіанти, як зберегти гроші.
Варіант 1. ФОП визнає наявність трудових відносин
Схема дій. Так, член сім'ї, якого застукали інспектори праці, знаходиться в трудових відносинах з ФОП. Якраз сьогодні/вчора/цього тижня перший робочий день.
Заява про прийняття на роботу і трудовий договір є. Але вони знаходяться вдома за місцем реєстрації ФОП підприємницької діяльності, а не в магазині/кіоску/кафе за місцем фактичного її здійснення. Якщо треба — піднесемо у встановлений термін.
А ось повідомлення податківцям про укладення трудового договору не встигли подати. Є такий косяк. Але сьогодні/завтра виправимося й подамо. Ось вже прямо побігли відправляти.
У чому плюси? Відповідальність за допуск до роботи без оформлення трудового договору передбачено абз. 2 ч. 2 ст. 265 КЗпП. Неподання повідомлення про укладення трудового договору відноситься до інших порушень трудового законодавства — абз. 9 — 10 ч. 2 ст. 265 КЗпП. Коштує таке порушення 1 МЗП (сьогодні — 4723 грн), а повторне протягом року — 2 МЗП (сьогодні — 9446 грн).
Отже, загальносистемнику зразу (а єдиноподатнику — при повторі) дешевше коштуватиме неподання повідомлення, чим неукладення трудового договору.
Але навіть якщо інспектор праці не погодиться, і справа дійде до суду, в позовних вимогах можна заявити, що в оспорюваній постанові Держпраці невірно визначений склад правопорушення. Тому воно є протиправним і підлягає відміні.
На що дивиться суд. Звичайно ж, йому треба буде надати заяву про прийняття і належним чином оформлений трудовий договір.
Повідомлення про укладення трудового договору, хоч подане із запізненням, звіт з ЄСВ, із вказаною в таблиці 5 датою початку трудових відносин і сумою нарахованої зарплати в таблиці 6, документи, що підтверджують виплату зарплати і сплату обов'язкових платежів, тільки додадуть ФОП бонусів.
У них вийшло (див. постанову Верховного Суду від 23.04.2020 р. у справі № 440/45/19).. Вийде й у вас.
Лайфхак на майбутнє. Якщо вам сподобався цей варіант й є вірогідність, що хтось із родичів підмінить ФОП, потурбуйтеся про захист заздалегідь. Підготуйте заяву і трудовий договір без дати початку, але з підписами/печатками.
І якщо інспектори заявляться, залишиться просто непомітно вписати дати.
Варіант 2. Не трудовий, а цивільно-правовий
Схема дій. Інспектори праці невірно кваліфікували сутність відносин. Член сім'ї ФОП, якого вони застукали в магазині/кіоску такого підприємця, надавав останньому послуги (виконував роботи) в рамках цивільно-правового договору (ЦПД).
Ну ви зрозуміли: «не шалю, никого не трогаю, починяю примус».
У чому плюси? У відсутності трудових штрафів.
На що дивиться суд. На документальне оформлення. ЦПД має бути грамотно складений, щоб уникнути вірогідності перекваліфікації його у трудовий договір.
Нагадаємо, що предметом ЦПД є виконання/надання підрядником/виконавцем певного обсягу робіт/послуг (тобто має бути кінцевий результат).
Бажано, щоб ці роботи/послуги не співпадали з діяльністю ФОП. Наприклад, ФОП займається продажем овочів, а член його сім'ї, якого застукали інспектори праці, за договором підряду лагодив прилавок.
Є договір підряду, згідно з яким він повинен був відремонтувати прилавок, акт виконаних робіт, документ, що підтверджує виплату винагороди, припустимо, 20 грн.
Порадує суд Звіт з ЄСВ із вказаною датою початку/закінчення ЦПД, нарахованою сумою винагороди та єдиного внеску.
Дуже бажаними є свідки, які підтвердять, що в магазині/кіоску торгує ФОП. А цей стрьомний член сім'ї ніколи їм на очі торгуючим замість ФОП, не потрапляв J.
У них вийшло (див. постанову Третього апеляційного адмінсуду від 22.01.2020 р. у справі № 340/1352/19). Вийде й у вас.
Лайфхак на майбутнє. Хочете використати цей варіант як перестрахувальний? Підготуйте ЦПД, що підходить під вашу ситуацію, без дати початку, але з підписами/печатками. Далі — ви в курсі.
Варіант 3. Один раз не рахується
Схема дій. Тут відштовхуємося від суті трудових відносин. Вони виникають тоді, коли суб'єкт господарювання зацікавлений у процесі праці фізичної особи і передбачають систематичне виконання певних завдань. Наслідком трудових відносин будуть:
— наявність посади у штатному розписі;
— ведення табеля обліку робочого часу;
— виплата зарплати у встановлені строки, а не винагороди за виконані роботи (надані послуги);
— забезпечення необхідних умов праці тощо.
Що суд? Б’ємо на те, що член сім'ї ФОП, якого «застукала» Держпраці, в магазині/кіоску/кафе виявився випадково. Продав/обслужив один раз за власною ініціативою і без відома ФОП. Заробітну плату від ФОП не отримував, табель на нього не вівся.
У такій ситуації Держпраці повинна буде привести належні докази, що підтверджують, що член сім'ї ФОП знаходився з ним у трудових відносинах:
— періодично або систематично виконував функції, властиві трудовим, з відома і за дорученням ФОП;
— отримував заробітну плату;
— підпорядковувався внутрішньому трудовому розпорядку.
Чи будуть вони у Держпраці, яка одноразово зайшла до ФОПа? Звісно ні, якщо ФОП та член його сім’ї будуть себе вірно вести.
У них вийшло (див. постанову Третього апеляційного адмінсуду від 22.01.2020 р. у справі № 340/1352/19). Вийде й у вас.