Новий закон про ТОВ: що залишилося за кадром

Юристи ЮФ Evris зупинилися на питаннях діяльності ТОВ, які все ще потребують врегулювання, передає  ЮРЛІГА.

Як вже, напевно, всі знають 17 червня 2018 року набрав чинності Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» (далі - «Закон»).

Законом суттєво змінюються правила гри для товариств з обмеженою відповідальністю (далі - «ТОВ») - найбільш популярної організаційно-правової форми ведення бізнесу в Україні.

Норми Закону були детально проаналізовані ще на стадії розробки відповідного законопроекту, а протягом останнього місяця профільні видання рясніли матеріалами колег щодо тонкощів Закону, а також механізмів його реалізації.

Однак, все ж окремі нюанси Закону залишилися без належних акцентів.

Debt-to-equity swap

У зв'язку з тим, що з Цивільного кодексу України (далі - «ЦК України») виключений розділ, присвячений ТОВ, в т.ч. була скасована заборона на конвертацію боргу в частку в статутному капіталі ТОВ (т.зв. debt-to-equity swap), що автоматично дозволяє реалізовувати цей механізм.

Впровадження зазначеного механізму в Україні було довго очікуваним, оскільки, у зв'язку з несприятливою економічною ситуацією, у багатьох ТОВ виникла заборгованість перед материнськими компаніями, яка, у свою чергу, призводила до невідповідності таких ТОВ з правилом чистих активів. Особливо це актуально було для іноземних інвесторів, які пильно стежать за дотриманням їх компаніями вимог законодавства, і яким раніше було потрібно, для усунення такої формальної невідповідності, спочатку заводити гроші в капітал ТОВ, а потім зменшувати капітал і виводити їх назад.

Законом в загальних рисах описана процедура імплементації такої конвертації.

Основним документом, який фіксує рішення ТОВ щодо: (1) застосування такої конвертації та (2) проведення необхідних реєстраційних дій, є рішення загальних зборів учасників ТОВ про визначення розміру статутного капіталу і розмірів часток учасників (п/п. а) п. 3 ч. 5 ст. 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань» (далі - «Закон про державну реєстрацію»).

Також на окремих етапах застосування конвертації повинні бути вирішені такі питання: (1) оцінка додаткового вкладу; (2) термін його внесення; (3) оформлення договору про внесення додаткового вкладу.

Всі зазначені документи, з огляду на свою складність і відсутність практики застосування Закону, повинні бути підготовлені за підтримки професійних юридичних радників з метою виключення можливих спірних ситуацій.

Термін внесення вкладу

За замовчуванням термін внесення вкладу до статутного капіталу ТОВ становить шість місяців з дати державної реєстрації компанії. За одноголосним рішенням учасників зазначений термін може бути змінений (як в більшу, так і в меншу сторону).

Учаснику, який прострочив внесення вкладу, повинен бути наданий додатковий термін для виконання відповідного зобов'язання, про що учаснику відправляється письмове повідомлення. При цьому додатковий термін не може перевищувати 30 днів.

Вважаємо, що невиконання таких додаткових дій з боку ТОВ з відправки повідомлення про додатковий термін для внесення вкладу, виключає можливість, наприклад, прийняти рішення про виключення учасника.

В іншому випадку таке рішення може бути оскаржене зацікавленим учасником у разі його несумлінного виключення "партнерами" по бізнесу зі складу ТОВ.

У той же час в Законі не прописано: (1) в який термін після закінчення строку внесення вкладу має бути відправлено зазначене вище повідомлення; (2) з якого моменту починається відлік додаткового терміну - з дня прострочення або з дня відправлення/отримання повідомлення.

Вважаємо, що такі деталі повинні бути прописані в статуті ТОВ та повинні відстежуватися учасниками для недопущення виключення з ТОВ.

Порядок денний

Законом передбачена можливість голосувати на загальних зборах учасників з питань, не включених до порядку денного.

Однак необхідно пам'ятати, що таке голосування можливе тільки в разі, якщо: (1) на загальних зборах присутні всі учасники ТОВ; (2) вони одноголосно дали на це свою згоду; (3) довіреність представника учасника (якщо останній не присутній особисто) містить застереження про можливість голосувати з питань, не включених до порядку денного.

Ці нюанси повинні бути враховані якщо загальними зборами було прийнято рішення в обхід волі когось з учасників і без їх участі.

Анти-рейдер

Попри те, що механізм відчуження частки був спрощений, будь-яке ТОВ, а також його учасники, будуть захищені від незаконних дій з частками.

Так, тепер Законом про державну реєстрацію передбачена відправка витягу про реєстрацію зміни учасників на адресу: (1) ТОВ; (2) учасників на момент до проведення реєстраційних дій; (3) нових учасників за результатами реєстраційних дій.

Варто відзначити, що в разі, якщо реєстратору відома адреса електронної пошти зазначених вище осіб, то виписка додатково відправляється на таку адресу в день вчинення реєстраційної дії.

Однак, на даний момент розсилка виписок може здійснюватися тільки в ручному режимі через технічні обмеження в роботі з ЄДР. Ефективність зазначених нововведень Закону буде залежати від внесення змін до підзаконних актів з метою забезпечення автоматизації процесу.

Модельний статут

Чинне законодавство передбачає можливість для ТОВ функціонувати на підставі модельного статуту (ст. 87 ЦК України, ст. 56 Господарського кодексу України).

Однак модельний статут для ТОВ, затверджений Постановою Кабінету Міністрів України №1182 від 16 листопада 2011 року не приведено у відповідність до Закону.

Таким чином тимчасово, до прийняття відповідного рішення КМУ, неможливо: (1) проводити першу реєстрацію ТОВ на основі модельного статуту; (2) проводити реєстрацію переходу на роботу за модельним статутом.

При цьому в будь-якому випадку сам факт роботи ТОВ на підставі модельного статуту не скасовує вимоги та терміну тривалості перехідного періоду - приведення статуту у відповідність до Закону протягом одного року з дня набрання Законом чинності.

Сергій Бенедисюк, партнер і керівник практики корпоративного права та M&A,

Станіслав Родіонов, юрист, ЮФ Evris