08.08.23 00:00

З ПКУ потрібно виключити пп. 7 пп. 298.2.3

Євгеній Піддубко податковий адвокат

За цією нормою, особа втрачає статус платника єдиного податку, якщо здійснить вид діяльності, що не зазначений в переліку її КВЕДів в Реєстрі платників ЄП.

По-перше, анулювання статусу ЄП через відсутній КВЕД – непропорційно суворе та надмірне покарання за здійснення діяльності без КВЕДу. Адже таке «порушення» не завдає ніякої шкоди державному бюджету чи суспільним відносинам. Тоді, за що позбавляти платника статусу ЄП? Принцип пропорційності закріплений у п. 8 ч. 2 ст. 2 КАСУ та застосовується ЄСПЛ та Верховним Судом.

По-друге, виключення цієї норми з ПКУ не надасть єдинникам можливості торгувати акцизними товарами. Адже для цього передбачена окрема підстава анулювання статусу ЄП: пп. 5 пп. 298.2.3 ПКУ: здійснення видів діяльності, які не дають права застосовувати спрощену систему оподаткування.

По-третє, виключення цієї норми з ПКУ не надасть платникам ІІ гр. ЄП можливості надавати послуги юрособам на загальній системі оподаткування. Адже для цього передбачена окрема підстава анулювання статусу ЄП: пп. 9 пп. 298.2.3 ПКУ: здійснення платниками І або ІІ групи діяльності, яка не передбачена у п. 291.4 ПКУ.

По-четверте, відсутність такого обмеження для загальної системи оподаткування не призводить до настання будь-яких негативних наслідків для бюджету чи суспільних відносин.

По-п’яте, податкова служба зловживає цією нормою. Зокрема, ДПСУ ніколи не знає, який КВЕД треба обрати платнику для здійснення певної господарської діяльності, і завжди відсилає з цими питаннями до органів статистики (ІПК ДПСУ від 01.02.2021 № 331/ІПК/99-00-18-04-02-06).

Але під час перевірки податківці не соромляться заявляти про неправильно обрані КВЕДи та позбавляти платника статусу ЄП. При цьому Суди визнають обрані податковою КВЕДи неправильними та скасовують рішення про анулювання статусу платника ЄП. Зокрема, постанова 3-о ААС від 18.02.2020 № 280/1839/19 та 7-о ААС від 02.08.2022 № 560/3377/20.

По-шосте, багато ФОПів не розрізняють оптові та роздрібні КВЕДи. Так, маючий КВЕД на роздрібну торгівлю товарами, ФОП може продавати цей товар і суб’єктам господарювання, а не лише населенню. Це закінчується анулюванням статусу ЄП: постанова ВС від 07.12.2022 № 460/7992/20. Але чи адекватне це покарання за те, що ФОП не розуміє різницю між роздрібною та оптовою торгівлею?

По-сьоме, помилка покупця в призначені платежу – достатня підстава для ДПС, щоб анулювати платнику статус ЄП, начебто через здійснення діяльності без КВЕДу. При цьому фіскалам пофіг на умови договору та номенклатуру первинних документів. Тому платнику доводиться йти в суд, лише щоб надати роз’яснення від покупця про помилку у призначені платежу. Зокрема, постанова 7-о ААС від 02.08.2022 № 560/3377/20.

По-восьме, ФОПи часто не усвідомлюють всі тонкощі КВЕДів та документування своєї діяльності. Наприклад, ФОП має КВЕД 43.22 та виконує в рамках цього КВЕДу монтаж водопровідних мереж. Але в Договорі та Акті на послуги ФОП помилково вказав: інжинірингові послуги, що не передбачені в переліку його КВЕДів (71.12).

Проігнорувавши лист-роз’яснення від Замовника щодо суті наданих йому послуг (КВЕД 43.22), ДПС та Суд анулювали ФОПу статус платника ЄП: постанова 8-о ААС від 05.07.2023 № 380/8813/22.

По-дев’яте, податківці самі не розбираються в тонкощах КВЕДів. Зокрема, у ФОП є КВЕД на виробництво текстильної продукції. А фіскали анулювали їй статус ЄП через відсутність КВЕДу на продаж такої продукції. Хоча КВЕД на виробництво включає в себе і реалізацію виробленої продукції (Лист Міністерства юстиції України від 15.05.2015 № 490-0-2-15/8.1). Постанова 8-о ААС від 03.06.2022 № 460/3861/21.

По-десяте, між схожими КВЕДами може бути настільки тонка грань, що будь-які висновки щодо правильності обраного КВЕДу є нічим іншим, як суб’єктивною думкою, а не об’єктивною реальністю.

Наприклад, чи завжди легко встановити різницю між КВЕД 70.22 (Консультування з питань комерційної діяльності й керування) та КВЕД 73.11 (Рекламні агентства). ФОП мав перший КВЕД і надавав певні послуги клієнтам. Але ДПС і Суд вирішили, що по суті то були маркетингові послуги, а КВЕДу 73.11 у ФОПа не було. Тому йому анулювали статус ЄП: постанова 8-о ААС від 19.01.2023 № 460/14321/21.

Але, яке це має значення по суті? Хто від цього отримав шкоду чи постраждав?

ФОП мав КВЕД 70.22, але втратив статус платника ЄП, бо хтось вважає, що треба було мати ще + 1 КВЕД? Лише мені здається, що це маячня?

По-одинадцяте, наявність судових спорів щодо правильності обраного КВЕДу – свідчить, що ці КВЕДи не ідеальні, тому різні особи (платник, ДПС, Суд) можуть мати протилежні висновки щодо суті конкретного КВЕДу.

Висновок: враховуючи вищевикладене, чи дійсно відсутність КВЕДу в Реєстрі ЄП – може бути достатньою підставою для анулювання статусу платника єдиного податку?

Вимкнути рекламу

Коментарі

Александр

08.08.23 02:52

Анулировать само требование КВЕДов на ЕН, разрешить любые виды деятельности, без перечислений КВЕДов.

Отримуйте новини поштою!

З ПКУ потрібно виключити пп. 7 пп. 298.2.3

Отримуйте
новини поштою!