Налоговый запрос (часть 3): основания для получения информации от налогоплательщика

   Во второй части мы уже анализировали некоторые моменты, возникающие при неправильном оформлении запроса налогоплательщику. Но форма запроса – это более общее определение, а основание для получения информации – это часть формы запроса. Как мы указали во второй части, п. 10 Порядка предусматривает, что сам запрос должен содержать следующую информацию:
   
   - ссылка на норму закона, в соответствии с которой орган Налоговой службы имеет право на получение соответствующей информации;
   
   - основания для предоставления запроса;
   
   - опись информации, которая запрашивается, а в случае необходимости перечень документов, которые ее подтверждают.
   
    Письменный запрос направляется налогоплательщику при наличии хотя бы одного из следующих оснований:
   
   1. Выявления по результатам анализа налоговой информации, полученной надлежащим образом, фактов, которые свидетельствуют о нарушении налогоплательщиком налогового, валютного законодательства, законодательства в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, а также иного законодательства, контроль за которым поручен органам государственной налоговой службы.
   
   Итак, такое основание означает, что налоговая служба имеет данные о нарушении вашим предприятием законодательства, контроль за которым поручен органам ГНС. И такие данные получены легально, т.е. законными средствами – из ваших деклараций, объяснительных должностных лиц, ответов на запросы налоговой службы иным налогоплательщикам и пр. Обязаны ли налоговые органы указывать, из каких документов получены такие данные? Если исходить из логики законодателя и оценки данного пункта в контексте, то, представляется, что обязаны. Иначе как налогоплательщик будет уверен в том, что такое основание вообще имеет место?
   
   На практике же получается иначе. Т.е. в запросе есть только ссылка на наличие такого основания, а также на наличие каких-либо сомнений в законности ваших хозяйственных операций. На такой запрос необходимо подготовить ответ, в котором указать на необходимость пояснения со стороны налоговой службы о тех возможных нарушениях, которые вами допущены.
   
   Возможный вариант ответа будет выглядеть таким образом:
   
   
   Про надання документів та письмових пояснень
   
   30 вересня 2014 року нами отриманий запит від 23.09.2014 року, №30289/04-64-15-01-10 «Про надання документів та письмових пояснень», в якому посилаючись на п.20.1.6 ст.20 ПКУ, ст. 73.3 ПКУ вимагається надати документи. При цьому в запиті вказується на наявність інформації щодо фактів, які свідчать про можливі порушення податкового законодавства нашим підприємством у липні 2014 року.
   
   Уважно вивчивши запит, повідомляємо про таке.
   
    Відповідно до п.10 Порядку періодичного подання інформації органам державної податкової служби та отримання інформації зазначеними органами, що була затверджена Постановою КМУ №1245 від 27.12.2010 р., (надалі – «Порядок») «Запит щодо отримання податкової інформації від платників податків та інших суб'єктів інформаційних відносин оформляється на бланку органу державної податкової служби та підписується керівником (заступником керівника) зазначеного органу.
   
   У запиті зазначаються:
   
    посилання на норми закону, відповідно до яких орган державної податкової служби має право на отримання такої інформації;
   
    підстави для надіслання запиту;
   
    опис інформації, що запитується, та в разі потреби перелік документів, що її підтверджують.
   
    У запиті, що надійшов на нашу адресу, відсутнє посилання на підстави для надіслання запиту та опис інформації, що запитується.
   
    У запиті вказано, що є інформація про можливі порушення нашим підприємством податкового законодавства у липні 2014 року. Проте, з запиту неможливо встановити, які саме факти чи обставини наше підприємство повинно пояснити? Не вказано конкретних правочинів (господарських операцій тощо), щодо яких повинні бути надані пояснення.
   
    Виходячи з того, що основними функціями запиту органу податкової служби є саме отримання інформації стосовно конкретних обставин можливих порушень з боку платника податків, просимо Вас конкретизувати, які саме факти можливих порушень з боку нашого підприємства є в розпорядженні ДПІ? Просимо також вказати, з яких документів, актів тощо ДПІ встановлені такі порушення?
   
   Отримання такої інформації дасть можливість нашому підприємству дати точні та вичерпні пояснення ДПІ щодо обставин, які цікавлять інспекцію.
   
    Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України, органи державної влади та місцевого самоврядування, а також їх посадові особи зобов’язані діяти в межах та порядку, а також способом, які визначені Конституцією та законами України.
   
   Відповідно до п.16 Постанови КМУ №1245, У разі коли запит складено з порушенням вимог, визначених у пунктах 9 і 10 цього Порядку, суб'єкт інформаційних відносин звільняється від обов'язку надавати відповідь на такий запит.
   
    Враховуючи функції податкової служби та добросовісність нашого підприємства, як платника податків, ми готові надати пояснення щодо конкретних фактів (обставин) господарських операцій стосовно яких ДПІ має сумніви.
   
   
    Таким образом, в ответе мы не отказываем в предоставлении информации, но всего лишь уточняем те моменты, которые не указала налоговая служба, для того, чтобы получить полную и исчерпывающую информацию.
   
    2. Возникновение потребности в определении обычных цен на товары (услуги, работы) во время проведения проверок.
   
   Такое основание касается только периода проведения проверок. Поскольку речь не идет о конкретном виде проверок, очевидно, что имеются в виду все проверки, которые предусмотрены НК, т.е. не только выездные, но и не выездные. Но о такой проверке и ее основаниях (в том числе приказе о ее проведении) вы должны быть уведомлены надлежащим образом. Без этого, ответ на запрос может быть только отрицательным. И в нем вы должны осведомиться об основаниях проведения такой проверки и приказе о ее проведении.
   
   3. Выявление недостоверности данных, содержащихся в налоговых декларациях, поданных налогоплательщиком.
   
   Данное основание четко указывает на то, что в вашей декларации, которая подана в Налоговый орган, есть недостоверность данных. Очевидно, что такая недостоверность должна быть установлена с помощью каких-либо документов, которые могут быть доказательствами такой недостоверности. Т.е., такие документы содержат информацию, которая противоречит сведениям ваших деклараций. Очевидно также и то, что такие документы должны быть указаны в письме-запросе. Т.е. указание на такое основание для запроса без указания ссылки на то, чем (какими документами) это подтверждается, будет недостаточно для предоставления информации и документов. Поэтому, если налоговая служба не укажет на такие документы, из которых она делает вывод о наличии несоответствий в ваших налоговых декларациях, уточняйте в ответе, откуда у налоговой службы такие данные, прежде чем давать информацию по существу запроса. Частично ответ можно сформулировать следующим образом:
   «Виходячи з норм законодавства України, судової практики, податкових консультацій Державної фіскальної служби при посиланні на таку підставу надання інформації, контролюючий орган в запиті повинен вказати наступне:
   
   - в яких саме податкових деклараціях платника податків містяться недостовірні дані?
   
   - які дані податкових декларацій є недостовірними?
   
   - в чому, на думку контролюючого, органу виявляється ця недостовірність?
   
    Відповідно до п.16 Порядку, «У разі коли запит складено з порушенням вимог, визначених у пунктах 9 і 10 цього Порядку, суб'єкт інформаційних відносин звільняється від обов'язку надавати відповідь на такий запит».
   
    Виходячи з вищевикладеного, просимо Вас вказати в запиті на отримання інформації та її документального підтвердження опис інформації, яка запитується, для надання повної та вичерпної інформації.
   
   Після отримання запиту, який буде викладений відповідно до норм діючого в Україні законодавства, наше підприємство зобов’язується надати відповідну інформацію та її документальне підтвердження в передбачений законодавством термін.
   
   4. Подача в отношении налогоплательщика жалобы о не предоставлении налоговой накладной покупателем или о нарушении правил заполнения налоговой накладной.
   
   Очевидно, наличие такого основания не так сложно проверить. Для этого достаточно убедиться, что налоговая накладная вами покупателю выдавалась, а также, что такой покупатель к вам соответствующих претензий не имеет. Но для того, чтобы узнать, кто же на вас жаловался и жаловался ли вообще, соответственно, нужно знать данные о таком налогоплательщике. И из такого основания вытекает, что налоговая служба обязана указывать данные налогоплательщика, который на вас жаловался. Если в запросе не будет такой ссылки, руководствуясь Законом Украины «О доступе к публичной информации», а также с целью проверить наличие реальных оснований для направления запроса, истребуйте у налоговой службы информацию о конкретном покупателе, который направил жалобу, и по какой сделке не была выдана налоговая накладная? Как представляется, налоговая служба обязана предоставить такую информацию, иначе основание запроса будет сомнительным.
   
   После того, как станет известен налогоплательщик, который на вас мог жаловаться, нет ничего проще, проверить, действительно ли он писал соответствующую жалобу, направив ему письменный запрос? Естественно, если это ваш клиент, он сможет дать вам ответ на запрос по вашей просьбе в кратчайшие сроки. И если выясниться, что никакой жалобы не было и в помине, есть прямое основание указывать не только на отсутствие права на обращение с запросом, но и на превышение работниками налоговой службы своих прав и полномочий.
   
   5. Проведение встречной сверки.
   
   Такое основание означает, что информация, которая у вас запрашивается, необходима для того, чтобы сверить ее с информацией и документами вашего контрагента, которого проверяет налоговая служба. Исходя из этого, обязательно указание в запросе на код и название налогоплательщика, которого проверяет налоговая служба, а также наличие у него статуса вашего контрагента, т.е. лица, с которым вы вступали в гражданско-правовые отношения.
   
   Очень часто Налоговый орган просит кроме документов, которые непосредственно относятся к вашим взаимоотношениям с контрагентом, также документы, которые непосредственно не касаются таких взаимоотношений. Например, откуда у вас в наличии данный товар, или куда вы его продали дальше. Следует отметить, что такие вопросы никакого отношения к встречной сверке не имеют, так как встречная сверка – это сверка документов с конкретным, индивидуально-определенным контрагентом. Поскольку в запросе не фигурируют другие ваши контрагенты, с которыми вы работали, нецелесообразно и незаконно предоставлять такую информацию налоговой службе. Будьте уведены – все будет использовано против вас и ваших клиентов. Поэтому можно предоставить информацию и документы по вашим взаимоотношениям с контрагентами, а остальное просто проигнорировать, или указать, что в случае осуществления соответствующей сверки налоговым органом с другим конкретным вашим контрагентом, информация будет предоставлена.
   
   6. В иных случаях, предусмотренных НК.
   
   Очевидно, что если налоговый орган указывает на такое основание предоставления информации, он должен указать конкретный пункт НК (кроме ст.20.1.2.НК), который давал бы ему право требовать соответствующую информацию. Если ссылки на такой пункт не будет, то такой запрос направлен безосновательно, следовательно, информацию по нему предоставлять не нужно. В этом случае вы должны в ответе указать, что после того, как Налоговый орган укажет конкретный пункт НК, в соответствии с которым вы обязаны предоставить информацию, вами запрос будет рассмотрен заново.
   
   Итак, НК и Порядок предусматривают исчерпывающие случаи, когда налогоплательщик обязан предоставить информацию и документы на запрос. Это значит, что если в запросе нет указания на один из пунктов НК, то нет оснований для предоставления информации.
   
   Часто Налоговые органы направляют запросы, в которых просят предоставить разъяснения или пояснения, не ссылаясь на п.п. 73.3. ст.73 НК. Более того, просят вас пояснять то, что вы пояснять не должны, например, почему ваше предприятие последние 3 квартала показывает убыточность или платит налоги меньше так называемой налоговой нагрузки и т.п.? Исходя из норм законодательства, такие письма не имеют статуса запроса, так как не содержат его обязательных реквизитов, о котором мы говорили ранее. Поэтому, вы вправе отвечать на это вполне общими фразами, не вдаваясь в объяснения политики вашего предприятия и конкретные факты и цифры.
   
   Игорь Сичеславский,
   Адвокат, директор ООО «Юридическое бюро Сичеславского»,
   067 847-98-92
   sicheslav@mail.ru