Закон про ТОВ — директорські питання (ч. 2): ВРУ легалізувала рабську працю?

* Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» від 06.02.2018 р. № 2275-VIII. Знайомству з ним були присвячені матеріали в № 18-19, 21, 26, 31, 32.

Запитання в заголовку статті багатьом може здатися дивним. Але тільки до того, як вони побачать ч. 13 ст. 39 Закону про ТОВ. У чому ж справа?

Упевнені, ніхто не сперечатиметься з тим, що загальні збори ТОВ мають стосовно ТОВ весь можливий набір прав (ч. 1 ст. 30 Закону про ТОВ). Зокрема, вони обирають і припинять повноваження одноосібного виконавчого органу (далі — директор) або членів колегіального виконавчого органу (далі — правління).

Також вважаємо, ніхто не стане оспорювати того, що будь-якого працівника, включаючи директора або члена правління, не можна змусити працювати всупереч його волі.

Із цими положеннями, на перший погляд, конфліктує згадана ч. 13 ст. 39 Закону про ТОВ.

Річ у тому, що вона допускає можливість припинити повноваження директора або голови правління виключно шляхом обрання нового директора, голови правління або тимчасових виконавців їх обов’язків.

При цьому, якщо з тим, що це положення обмежує права загальних зборів ТОВ, можна дійсно погодитися, то прав директора/голови правління на припинення трудових відносин з ТОВ воно не обмежує (хоча і може створити ряд проблем). Далі пояснимо.

Директор/голова правління ТОВ поєднує в собі одночасно два статуси:

1) найманого працівника, з яким укладений трудовий договір або контракт. При цьому на нього в межах такого статусу поширюються загальні положення КЗпП, у тому числі стосовно порядку звільнення;

2) особи, яка представляє ТОВ без довіреності при взаємодії з контрагентами (головним чином, шляхом ведення переговорів і підписання договорів від імені ТОВ), державними органами (підписання від імені ТОВ звітності, заяв, інших офіційних документів) та іншими особами. Із цією метою, щоб інші особи могли його ідентифікувати, відомості про виконавчий орган включаються до ЄДР (п. 13 ч. 2 ст. 9 Закону № 755**) і статуту (п. 2 ч. 5 ст. 11 Закону про ТОВ).

** Закон України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб — підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 р. № 755-IV.

У зв’язку із цим звертаємо вашу увагу, що ч. 13 ст. 39 Закону про ТОВ регулює відносини тільки в межах другого з названих статусів.

При цьому ця норма корисна щонайменше тому, що в разі її відсутності могли виникати ситуації, за яких діяльність ТОВ тимчасово блокувалася.

Наприклад, якщо загальні збори ТОВ з якоїсь причини припиняють повноваження директора/голови правління, але не призначають йому заміну, то:

— таке ТОВ деякий час нездатне повноцінно функціонуватиме, у тому числі в частині взаємодії з іншими особами і державними органами;

— навіть при скликанні наступних загальних зборів (у тому числі, щоб обрати нового директора/голову правління) можуть виникнути труднощі, оскільки здійснювати всі необхідні процедури для його скликання повинен, зазвичай, виконавчий орган (якщо статутом ТОВ для цієї мети не визначений інший орган).

Як ми вже зазначали, згадане обмеження не поширюється на право директора/голови правління припинити трудові відносини з ТОВ у будь-який час. Хоча і може створити в цій частині певні труднощі. Річ у тому, що трудові відносини з директором/головою правління припиняються, зазвичай, на підставі рішення загальних зборів.

Але що, якщо такого рішення немає, зокрема, з тієї причини, що директорові/голові правління не можуть знайти заміну? У цьому випадку для розірвання трудового договору/контракту можна скористатися, зокрема, такими варіантами:

— письмово повідомити учасників ТОВ про звільнення за два тижні, після чого видати наказ про звільнення без отримання рішення загальних зборів (варіант допустимий, якщо договір/контракт з директором безстроковий);

— видати наказ про припинення трудових відносин і без повідомлення учасників, що свого часу підтверджувалося листом Мінпраці від 12.01.2011 р. № 15/06/186-11;

— звернутися до суду на ТОВ з вимогою розірвати трудовий договір/контракт (така можливість також підтверджувалася Мінсоцполітики в листі від 01.08.2013 р. № 147/06/186-13).

Зазначимо, що перші два варіанти створюють абсурдну ситуацію, коли директор уже піде, а в ЄДР продовжуватимуть фігурувати його дані. Але це вже проблема загальних зборів ТОВ, як і додатковий стимул для якомога швидшого прийняття рішення про виключення директора, що вже пішов, з призначенням його заміни.