Нові правила: коли можна не пускати ревізорів Держпраці і не платити штрафи

На виписування штрафу втричі збільшили терміни, але при цьому переглянули умови подання клопотань, повідомляє UBR.ua.

Після скасування судом старого порядку перевірок Держпраці у відомстві розробили новий документ. Він майже не відрізняється від попереднього, але має ряд важливих нововведень. UBR.ua за допомогою юристів розбирався, чим це загрожує бізнесу.

Звідки нові правила

В кінці травня Державна служба України з питань праці оперативно розробила нові порядки перевірок роботодавців та накладання штрафів за порушення законодавства про працю. Зокрема, порядки проведення виїзних перевірок та інспекційних відвідувань. Вони покликані замінити аналогічні документи, які були визнані незаконними Шостим апеляційним судом з 14 травня 2019 року.

Нагадаємо, що причиною скасування відповідної постанови КМУ №295 стало недотримання процедури його прийняття (відсутність узгодження з Госрегуляторной службою). Тому нові порядки майже повністю дублюють попередні документи, хоча мають деякі важливі новації.

Крім того, виникли питання про законність проведення нових і завершення розпочатих перевірок в умовах відсутності затвердженого порядку дій інспекторів Держпраці.

Правила Держпраці на практиці

У зв'язку з цим Держрегуляторна служба розглянула три варіанти дій на випадок візиту контролерів з інспекційним відвідуванням.

Варіант 1. Держпраці вийшла на інспекційне відвідування та закінчила його проведення 13 травня, коли постанова КМУ №295 ще діяла. Отже, при дотриманні інспекторами Держпраці приписів порядків і закону №877 «Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності, підприємство не має підстав для реагування.

Варіант 2. Коли інспекційне відвідування почалося до 13 травня, а закінчилося після 14-го, коли постанова втратила чинність. У ДРС вважають, що в цьому випадку підприємство може письмово звернутися до Держпраці з вимогою про припинення інспекційного відвідування. Деякі юристи переконані, що роботодавці можуть не підписувати акти за такими перевірками і взагалі відмовлятися приймати їх, а якщо штрафи Держпраці все ж будуть застосовані, слід оскаржувати їх у суді.

Керуючий партнер Bires Law Firm, адвокат Роман Шахматенко зазначає, що якби не положення ст. 259 КЗпП, то можна було б говорити про проведення перевірок за загальним законом про основи нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності. Однак ст. 2 закону №877 встановлює переважне застосування трудового законодавства над положеннями цього закону. Зокрема, КЗпП говорить про те, що всі перевірки з питань праці проходять згідно з порядком, встановленим Кабміном. І саме цей порядок скасував суд. Тому всі перевірки саме з питань дотримання законодавства про працю, ініційовані після 14 травня, будуть незаконні.

Але тут є важливий нюанс. За недопуск до перевірки інспектор випише штраф і підприємству доведеться в суді доводити незаконність цього штрафу. Мало того, в разі несплати фінсанкція буде стягнена через держвиконавців.

«Тобто поки ви будете доводити незаконність штрафу в суді, виконавець буде мовчки робити свою справу. Чи має сенс вплутуватися до такого судового процесу, якщо підприємство може заздалегідь навести порядок у кадровій документації, наприклад, шляхом проведення незалежного аналізу і усунення невідповідностей заздалегідь», - сказав UBR.ua Роман Шахматенко.

Є й інший нюанс: перевірки з охорони праці ніхто не відміняв, і вони будуть проходити з тією ж інтенсивністю. Якщо інспектор при проведенні перевірки з охорони праці виявить порушення мінімальних соціальних гарантій (конституційних гарантій) і винесе постанову про штраф, його буде нелегко оскаржити в суді. Вже є прецеденти, коли суди не звернули уваги на формальні порушення, вказуючи, що порушення конституційних прав громадян неприпустиме. Нарешті, не варто забувати, що порядок накладення штрафів відповідно до ст. 265 КЗпП ніхто не відміняв.

У Держпраці вважають інакше: інспекційні відвідування, які почалися до дати скасування порядку №295 повинні бути завершені. За ним будуть складені акти та приписи, які роботодавці повинні виконати, усунувши всі порушення і недоліки.

Варіант 3. Держпраці вийшла на інспекційні відвідування після 14 травня, коли постанова КМУ №295 вже втратила силу. На думку ДРС, в такій ситуації суб'єкт господарювання на підставі ст. 10 Закону №877 має право не допускати перевіряючих до здійснення державного нагляду (контролю).

Держпраці ж зазначає: що інспекційні відвідування будуть проводитися і надалі. Але вже не на підставі порядку №295, а згідно з нормами закону №877 та відповідних міжнародних конвенцій.

Як пояснила UBR.ua старший юрист CMS Cameron McKenna Nabarro Olswang Наталія Наконечна, зазначені порядки насамперед спрямовані на виявлення порушень, передбачених ст. 265 КЗпП (неоформлені працівники, зарплатні правопорушення і т.п.). Паралельно з цим Держпраці здійснювала планові та позапланові перевірки відповідно до закону №877, але коло питань, які перевірялися в ході таких перевірок було дещо іншим (нагадаємо, що в компетенцію Держпраці входить досить широкий масив питань, наприклад, охорона праці, зайнятість іноземців та т.п.).

«Слід очікувати, що зі скасуванням постанови № 295, Держпраці перевірятиме питання, згадані в ст. 265 КЗпП в порядку, передбаченому Законом №877», - підкреслює юрист.

Як працювати без порядку

Радник юридичної фірми «Астерс» Інеса Летич підтверджує, що інспектори можуть у своїй роботі керуватися нормами закону № 877, який встановлює загальні для практично всіх регуляторів вимоги з контролю бізнесу (і до речі не містить окремих приписів для того ж Держпраці).

«Разом з тим, на даний момент їх діяльність заблокована до моменту виконання деяких процедурних моментів. А саме, згідно зі ст. 5 цього закону Держпраці необхідно розробити критерії оцінки ступеня ризику щодо здійснення господарської діяльності та уніфіковану форму акта для проведення перевірок з переліками питань в залежності від присвоєного ступеня ризику», - пояснила UBR.ua Летич.

Проте напевно інспектори праці намагатимуться розширити свої повноваження за рахунок деяких положень закону і міжнародних конвенцій, про що вони самі періодично згадують. Так, ст. 2 згаданого закону передбачає, що Держпраці здійснює контроль з урахуванням особливостей, передбачених спеціальними законами і міжнародними договорами.

«У Держпраці часто посилаються на норми конвенцій Міжнародної організації праці про інспекцію праці в сфері промисловості і торгівлі № 81 і про інспекцію праці в сільському господарстві № 129. Зокрема, ці конвенції передбачають можливість опитування працівників, безперешкодного проходу на підприємства без попереднього повідомлення в будь-який час доби і з частотою на розсуд інспектора. Однак питання про те, чи можуть такі Конвенції застосовується без спеціального закону, є дуже суперечливим», - пояснили UBR.ua в «Астерс».

Крім того, за словами Романа Шахматенко, закон №877 говорить про те, чого інспекторам робити не можна і які гарантії є у ​​суб'єкта господарювання. Наприклад, старий порядок перевірок давав можливість проводити позапланові перевірки без узгодження з іншими органами, а ось закон зобов'язує узгодити з Мінсоцполітики та надати таке узгодження суб'єкту господарювання.

Ще один важливий нюанс помітив директор юридичного департаменту Аурум Груп Ярослав Микита: за законом перевірки можуть проводитися тільки в робочий час на підприємстві, а ось порядки припускають можливість приходу з перевіркою в будь-який момент.

Окремо варто згадати і позбавлення повноважень контролерів співробітників виконкомів обласних центрів і об'єднаних територіальних громад. Так як в законі №877 у них немає таких повноважень.

«Також виникають додаткові судові перспективи у контексті судових справ з оскарження результатів перевірок, проведених на підставі порядку, передбаченого постанову Кабміну від 26 квітня 2017 року № 295 «Про деякі питання реалізації статті 259 Кодексу законів про працю України та статті 34 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», - зазначив UBR.ua керуючий партнер Магнуссон Олександр Люльков.

Що змінить новий порядок перевірок Держпраці

Якщо порядок перевірок візьмуть в сьогоднішній редакції, то інспекції стануть трохи жорсткіше чисто процедурно.

«Наприклад, перевірка буде вважатися розпочатою тільки з моменту надання підприємством документів інспектору. У об'єкта перевірки відповідно до нового порядку може з'явитися «нове» право - право отримувати від інспектора копію направлення на проведення перевірки», - сказав UBR.ua юрист K. A. C. Group Corporate Lawyers & Tax Advisors Анна Кузнецова.

Всі юристи відзначають, що нові порядки, розроблені чиновниками Держпраці, майже не відрізняються від колишніх. Але є важливі відмінності.

По-перше, як зазначив UBR.ua юрист KPMG Law Ukraine Вероніка Курилко, новий проект доповнює перелік підстав для проведення інспекційних відвідувань, наприклад:

1. за дорученням прем'єр-міністра,
2. за зверненням уповноваженого ВР з прав людини,
3. за депутатськими зверненнями,
4. у разі невиконання приписів, виданих під час попереднього відвідування.

Термін проведення інспекцій залишився колишнім - 10 робочих днів, однак нова редакція не передбачає скорочений термін в 2 робочих дні для суб'єктів мікро та малого підприємництва.

У той же час нова редакція порядку розширила права підприємства у відмові в допуску контролерів: якщо на офіційному веб-сайті Держпраці не було опубліковано рішення Мінсоцполітики про затвердження форми актів інспекційного відвідування.

Ця ж норма є і в ст.10 закону №877, але за словами Ярослава Микити, форма акта, де передбачається перелік питань залежно від ступеня ризику, так і не з'явилася ані на сайті Держпраці, ані ДРС.

«Крім того, справа про накладання штрафу має розглядатися протягом 45 днів, а не протягом 15 днів, як було раніше. Також запропоновані зміни не передбачають участь представника підприємства в розгляді справи про накладення штрафу, що позбавляє права на подання клопотання про перенесення справи. Подібні зміни, на жаль, спрямовані на посилення правил проведення перевірок та інспекційних відвідувань органами Держпраці», - резюмувала Вероніка Курилко.

Як зазначила UBR.ua юрист AO «Litigation group» Ірина Боримська, нова редакція порядку передбачає, що підприємство не притягнуть до відповідальності, якщо воно виконало вимоги припису інспектора праці. Наприклад, за несвоєчасну або неповну виплату зарплати, недотримання мінімальних гарантій в оплаті праці. Крім випадків, коли були виявлені неоформлені працівники.

До сих пір інспектор міг одразу накладати штрафи (без можливості уникнути їх в разі усунення правопорушення) в набагато більшій кількості випадків, наприклад, при виявленні будь-яких зарплатних правопорушень.

Важливо, що під час проведення інспекційного відвідування перевіряючі повинні вручати копію направлення на проведення інспекційного відвідування. А також на час розгляду скарги на дії інспектора проведення перевірки зупиняється.