Продаж частки в ТОВ. Чи сплачувати податки?

Олеся Романенко, керуючий партнер, керівник практики земельного права та нерухомості Юридичної компанії "ОЛСТЕН ПАРТНЕРС".

Продаж частки в ТОВ чи вихід зі складу учасників- все це відчуження корпоративних прав. Іноді, українці навіть не здогадуються, що з таких операцій податковий орган вимагає сплачувати податки.

Запроваджені КМУ карантинні заходи наприкінці першого кварталу цього року, фактично паралізували економіку країни. Такі реалії дещо скорегували та задали новий темп діяльності контролюючих податкових органів. На сьогоднішній день  продовжує спостерігатися негативна тенденція з боку контролюючих органів, зокрема, коли вони вдаються до будь-яких хитрощів, аби знайти спосіб стягнути з платника податків  якомога більше доходів до бюджету.

Продаж  товариства, продаж частини частки в статутному капіталі, продаж бізнесу, зміна учасників врешті решт- це вже не така рідкість в бізнесі. Українці створюють бізнес, продають, вводять в свій бізнес інвесторів, переоформлюють свої корпоративні права, і навіть не здогадуються, що в податковому законодавстві це має визначення - отримання інвестиційного прибутку.

Податкові органи дуже ретельно, останнім часом, слідкують за змінами в ЄДР і чітко здійснюють моніторинг зміни учасників в юридичних особах. До того, ж контролюючий орган  апріорі вважає, що  відчуження (продаж/дарування) частки в ТОВ є отриманням  прибутку, з якого необхідно сплатити податки.  

Після отримання з ЄДР інформації про зміну учасника у юридичної особи у минулому році  та за відсутності поданої майнової декларації від фізичної особи- учасник, податковий орган направляє колишньому учаснику такого товариства вимогу про подання річної декларацію про майновий стан та доходи за операціями з інвестиційними активами, а також про сплату відповідного податку.

З мого досвіду ще три роки тому, податкові органи цікавила зміна учасників в товариствах зі статутним капіталом більше 1 млн. грн. В минулому році я спостерігали цікавість до товариств зі статутним капіталом більше 100 тис грн., а цього річ була здивована вимогою до учасника, який продав частку в розмірі 1000 грн.

Тож, спостерігаємо тенденцію до тотального податкового контролю за відчуженням корпоративних прав учасниками ТОВ.

То чи правомірні вимоги податкового органу?

Податковий орган офіційно роз’яснює, що дохід, отриманий фізичною особою-резидентом у вигляді інвестиційного прибутку від продажу іншій фізичній особі корпоративних прав у вигляді частки статутного капіталу включається до складу загального річного оподатковуваного доходу платника податку.

При цьому фізична особа, яка отримує інвестиційний прибуток, зобов’язана подати річну податкову декларацію про майновий стан і доходи та сплатити ПДФО за ставкою 18 % та військовий збір за ставкою 1,5 % (як правило від розміру проданої частки).

При цьому податковий орган звертає увагу, що відповідно до норм ПКУ,  інвестиційний прибуток розраховується як позитивна різниця між доходом, отриманим платником податку від продажу окремого інвестиційного активу з урахуванням курсової різниці (за наявності), та його вартістю, що визначається із суми документально підтверджених витрат на придбання такого активу.

Як завжди, автори податкового кодексу створили складну для розуміння норму, тому варто звернути увагу на ухвалу Вищого адміністративного суду України від 06.06.2017 по справі № 826/902/15, де суд визначив просту формулу інвестиційного прибутку: інвестиційний прибуток = (сума коштів, отримана в результаті продажу активу) – (сума коштів, витрачена у минулому на його придбання).

Разом з тим, відповідно до пп. 170.2.6  п. 170.2  ст. 170 ПК України передбачено, що до складу загального річного оподатковуваного доходу платника податку включається позитивне значення загального фінансового результату операцій з інвестиційними активами за наслідками такого звітного (податкового) року.

Якщо в результаті розрахунку інвестиційного прибутку виникає від'ємне значення, воно вважається інвестиційним збитком.

Іншими словами, до прикладу, якщо учасник ТОВ продав свою частку в розмірі  100,00 грн, що становить 100% статутному капіталі такого товариства іншій особі за 99,00 грн, то виникає інвестиційний збиток, якщо за 101,00 грн, то інвестиційний прибуток.

А що ж виникає, коли фізична особа продала частку в розмірі 100,00 грн за 100,00 грн.?

Податковий орган наголошує, що для цілей оподаткування інвестиційного прибутку податковим (звітним) періодом вважається календарний рік, за результатами якого платник податку зобов'язаний подати річну податкову декларацію, в якій має відобразити загальний фінансовий результат (інвестиційний прибуток або інвестиційний збиток), отриманий протягом такого податкового (звітного) року.

На мою думку, з цього випливає, що при продажу частки в ТОВ за ціною самої вартості частки, у фізичної особи не виникає,  ані інвестиційного прибутку, ані інвестиційного збитку. Відповідно, й подавати  річну майнову декларацію такою фізичною особою законодавством не передбачено.

Що каже суд?

Навіть, якщо подати річну податкову майнову  декларацію та зазначити в ній відсутність інвестиційного прибутку від продажу корпоративних прав, податковий орган все одно нарахує  податки, вважаючи, що все  таки дохід отриманий.

В Єдиному реєстрі судових рішень безліч рішень щодо оскарження такого донарахування податковими органами, і навіть є правова позиція Верховного суду. І все ж, це не зупиняє податкові органи  складати неправомірні податкові повідомлення-рішення.

Як випливає з постанови Верховного суду від 06.02.2018 по справі № 826/9611/16, при вирішенні питання щодо оподаткування інвестиційного прибутку, перевірці підлягають обставини наявності у платника позитивного фінансового результату від операцій з інвестиційними активами.

Цікаві висновки були зроблені у Постанові Касаційного адміністративного суду Верховного суду від 09.04.2019 № 826/18650/14,  «Таким чином, Верховний Суд погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, що фактичні обставини щодо понесення позивачем витрат протягом 2008-2009 років при придбанні та отриманні доходу в 2011 році за результатами продажу ним корпоративних прав в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Альфа груп континент" підтверджені матеріалами справи. При цьому, оскільки позитивна різниця між доходом, отриманим позивачем від продажу окремого інвестиційного активу та його вартістю, що визначається із суми витрат на придбання такого активу, дорівнює нулю, то відповідно жодний інвестиційний прибуток у позивача не виникав. Доказів на підтвердження зворотного відповідачем до суду не надано.»

Тобто, якщо, наприклад, при заснуванні товариства вклад в статутний капітал становив 50 000 грн., а згодом особа вирішила продати свою частку за таку саму ціну, у такому випадку не виникає позитивного фінансового результату від операції з інвестиційними активами, а отже, обов’язок зі сплати податків так само відсутній. Протилежною є ситуація, коли дохід, отриманий від продажу частки в статутному капіталі товариства, значно перевищує витрати, пов’язані з його придбанням.  У такому разі особа повинна буде сплатити ПДФО та військовий збір за ставками 18% та 1,5% відповідно.

Звертаю увагу, що до продажу інвестиційного активу прирівнюються також операції з обміну інвестиційного активу на інший інвестиційний актив та повернення платнику податку коштів або майна (майнових прав), попередньо внесених ним (або особою, у якої інвестиційний актив був придбаний прямо чи опосередковано) до статутного капіталу емітента корпоративних прав, у разі виходу такого платника податку з числа засновників (учасників) такого емітента, зменшення статутного капіталу такого емітента чи ліквідації такого емітента.

Не підлягає оподаткуванню та не включається до загального річного оподатковуваного доходу, дохід від продажу інвестиційних активів, якщо сума такого доходу не перевищує: у 2018 р. — 2 470 грн,  у 2019 р. — 2 690 грн.

 У тих випадках, якщо фізична особа не подала річну майнову декларацію, податковий орган має право провести перевірку такої фізичної особи та  самостійно визначити податкові зобов’язання (ПДФО в розмірі 18% та військовий збір в розмірі 1,5% від розміру проданої частки), а також нарахувати штраф в розмірі 25% відсотків,  а при повторному- 50% суми нарахованого податкового зобов'язання.

До речі, контролюючий орган не має можливості ознайомитися у вільному доступі з документами, в якому визначена ціна продажу частки в ТОВ.  Він не має доступ, ані до договору купівлі продажу, ані до іншого документами  з умовами відчуження корпоративних прав.

Тож, я дуже рекомендую не ігнорувати  вимоги, які надходять фізичним особам в зв’язку з відчуженням корпоративних прав та надавати документи разом з аргументованими поясненнями щодо бази оподаткування та правомірності нарахування податків.

 І на останок. За проданими  корпоративними правами у  2018 році,  ГУ ДПС у м. Києві проведено майже 200 документальних невиїзних перевірок фізичних осіб за результатами яких визначені податкові зобов’язання зі штрафними санкціями у загальній сумі 52 млн. гривень.