при подписке на рассылку
gift_icon

«Ограничиваем неограниченное»: о полномочиях Гоструда и защитных возможностях для бизнеса

Тамошюнас Андрей, налоговый адвокат, партнер консалтинговой компании "ADA Group" 

Гоструда сегодня воспринимается большинством в качестве органа, обладающего практически «беспредельными» полномочиями. Виной тому постановление КМУ от 26.04.2017 г. № 295, положения которого зачастую ставятся инспекторами выше Конституции. А вот что можно противопоставить в данном случае при помощи других нормативно-правовых актов (далее – НПА) и практики, мы и разберем в данном материале!

1. «Инспекторы труда при наличии служебного удостоверения беспрепятственно, без предварительного уведомления вправе …»

На самом деле формула разрешительных документов должна выглядеть «служебное удостоверение + приказ + направление + основание проведения мероприятия», опираясь на следующее:

- Конвенция МОТ N81 содержит лишь упоминание о документАХ (а не о документЕ), удостоверяющих полномочия инспекторов труда, не перечисляя их!

- ч.3 ст.6 – субъект хозяйствования должен ознакомиться с основанием проведения внепланового мероприятия с предоставлением ему копии соответствующего направления…

- ч.1, ч.2 ст.7 Закона Украины № 877 – для осуществления контролирующего мероприятия Гоструда издает приказ (решение), на основании которого издается удостоверение (направление).

- ст.10 Закона Украины № 877 – субъект хозяйствования имеет право не допускать проверяющих без предоставления копий документов, предусмотренных законом, или если они составлены с нарушениями…

2. «при проведении инспекционных посещений по вопросам выявления неоформленных трудовых отношений при наличии оснований, определенных п. 5 Порядка, самостоятельно и в любое время суток с учетом требований законодательства об охране труда проходить в любые производственные, служебные, административные помещения объекта посещения, в которых используется наемный труд».

2.1. Касательно оснований

Во-первых, основания для контрольных мероприятий могут устанавливаться исключительно законами (ч.2 ст.19 Конституции), к которым Порядок № 295 не относится! Об этом же говорит и одно из положений ст. 3 Закона Украины №877:

«…здійснення державного нагляду (контролю) лише за наявності підстав та в порядку, визначених законом».

Во-вторых, сами основания предусмотрены ч.1 ст. 6 Закона Украины № 877, однако, соль ситуации в том, что в силу ч.4, ч. 5 ст. 2 Закона Украины  № 877 на органы Гоструда нормы ч.1 ст.6 Закона не распространяются!!!  Но ведь это не означает, что подзаконный НПА может устранять такой пробел!

2.2. В части времени визитов

С одной стороны, пункт а) части 1 ст. 12 Конвенции № 81 действительно говорит о праве инспектора «в любое время суток проходить на любое предприятие».

Однако, другая ее норма ограничивает такое право прохода в любые помещения исключительно дневным временем суток (п. «b» ч.1 ст. 12 Конвенции). А, как известно, день представляет собой промежуток времени от восхода до заката солнца

2.3. Относительно инспектирования помещений

В этом случае целесообразно напомнить о:

- ст. 30 Конституции Украины - «Не допускается проникновение в жилище или в иное владение лица, проведение в них осмотра или обыска иначе как по мотивированному решению суда».

- ст.8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950 г. № ETS N 005 - право на неприкосновенность жилища;

- согласно многочисленных решений ЕСПЧ под «жильем» понимается не только формально определенное место для проживания физических лиц, а так же и любое владение юридического лица — офисы, торговые помещения, склады и т.д. (решение ЕСПЧ от 16.04.2002 г. по делу «Компания "Кола Эст" и другие против Франции»).

3. «знакомиться с любыми книгами, реестрами и документами, ведение которых предусмотрено законодательством о труде, содержащими информацию/сведения по вопросам, которые являются предметом инспекционного посещения, невыездной инспекции, с целью проверки их соответствия нормам законодательства и получать заверенные объектом посещения их копии или выписки».

3.1. Относительно объема документов

перечень документов ограничен «законодательством о труде», поэтому, если вы сомневаетесь, то имеете полное право уточнить у инспектора каким именно НПА о труде предусмотрено ведение того или иного документа;

3.2. В части получения копий документов

Статьи 8, 11 Закона Украины №877, ст.12 конвенции №81 говорят об обязанности субъекта хозяйствования предоставлять в рамках контрольных мероприятий лишь документы (а не их копии). Кроме того, конвенция №81 также предоставляет инспекторам труда право снимать с документов копии («зеркальная» обязанность субъекта хозяйствования не предусмотрена).

4. «наедине или в присутствии свидетелей задавать руководителю и/или работникам объекта посещения вопросы, касающиеся законодательства о труде, получать по указанным вопросам устные и/или письменные объяснения»:

- «наедине» не отменяет действия ст. 59 Конституции Украины – так что, требуйте адвоката и чем громче, тем лучше…

- право задавать вопросы не работает в отношении посторонних лиц (т.е. неработников);

- вопросы могут касаться только законодательства о труде (в порядке КМУ так и написано) – интересно, что примерно то же указано и в конвенции № 81 «… задавать вопросы … по всем областям, относящимся к применению законодательных положений» (что-то сродни бесплатной юридической консультации для Гоструда).

- статья 11 Закона Украины № 877 обязывает субъекта хозяйствования давать пояснения в объеме, который он (а не орган Гоструда) считает необходимым + не предусмотрено предоставление письменных пояснений (значит вполне достаточно устных);

- молчание ≠ создание препятствий в проведении проверки/посещения (ст. 63 Конституции).

5. «при наличии признаков уголовного преступления и/или создания угрозы безопасности инспектору труда привлекать сотрудников правоохранительных органов»…

Однако это не означает, что полицейские имеют право принимать участие в самой проверке/инспектировании + на них в полном объеме распространяются положения Закона Украины "О национальной полиции".

6. «на предоставление рабочего места с возможностью ведения конфиденциального разговора с работниками относительно предмета инспекционного посещения»…

К счастью, ни положения конвенции № 81, ни Закон Украины № 877 аналогичного требования к субъекту хозяйствования не содержат!

7. «фиксировать проведение инспекционного посещения по вопросам выявления неоформленных трудовых отношений средствами аудио-, фото- и видеотехники»…

Аналогичное полномочие также содержится в ч. 8 ст. 4 Закона Украины № 877. Однако, такое право принадлежит исключительно инспектору Гоструда (в противном случае отснятый материал не является допустимым доказательством).

С другой стороны, зачастую инспектора сами допускают процедурные нарушения, которые также могут подтверждаться данным видео.

Кроме того, не нужно забывать, что у субъекта хозяйствования имеется аналогичное право, которым обязательно стоит пользоваться!

Отключить рекламу
Комментарии
  • Нина1
05.11.18 09:27

Спасибо за подсказки. Побольше бы таких разъясняющих материалов. Уже можно чувствовать себя увереннее с этими гоп-стопниками. Они ведь тоже чувствуют, когда с ними разговаривает знающий законодательство и свои права руководитель, а кого можно нахрапом взять. И быстро сдувают свой воздушный шарик. Потому что их натаскивают только на инструкции, которые пишет их ведомство. С Конституцией их не знакомят.

Ответить
    Оценить
  • 33
  • 1
  • Налоговый адвокат Андрей Тамошюнас
05.11.18 17:29

Нина1, спасибо Вам за оценку! )

Ответить
    Оценить
  • 3
  • 1
  • Раиса
05.11.18 11:53

Спасибо за Ваш труд, намного спокойнее стало.

Ответить
    Оценить
  • 17
  • 1
  • Налоговый адвокат Андрей Тамошюнас
05.11.18 17:29

Раиса, и Вам спасибо )

Ответить
    Оценить
  • 2
  • 0
ОЗНАКОМИТЬСЯ С ИЗДАНИЕМ
Контекстная реклама
Календарь бухгалтера
Пн Вт Ср Чт Пт Сб Вс
1 2 3 4
5 6 7 8 9 10 11
12 13 14 15 16 17 18
19 20 21 22 23 24 25
26 27 28 29 30
Приложение
Настройки
Оформление
Светлая тема
(стандартный)
Серая тема
Темная тема
Параметры экрана
Фиксированная ширина
(стандартный)
Во весь экран
Управление уведомлениями
Включить уведомления
Отключить уведомления