Предприятие заключает хоздоговор с ФЛП? Избегайте рисков!

При определенных условиях – прежде всего, это: оперативность, мобильность, экономическая целесообразность, а иногда – уникальность предложения – менеджмент предприятия принимает решение заключить договор не с юрлицом, а именно с ФЛП.

Каждое решение имеет свои риски, а это – как показывает юридическая практика – несет два главных:

• признание гражданско-правовых отношений как способа сокрытия трудовых;

• обвинение в так называемом дроблении бизнеса.

Именно на этих рисках и вариантах их избегания стоит сосредоточиться.

Как избежать подозрения в сокрытии реальных трудовых отношений с физлицом-ФЛП?

Оставляем без внимания не смешные ситуации реального «палева» - когда, например, «хоз-договор» (именно в кавычках) с контрагентом – ФЛП содержит предписания относительно:

• его рабочего времени с соответствующим учетом,

• названия конкретной должности,

• должностных обязанностей,

• подчинения менеджменту предприятия или соответствующего контроля за процессом выполнения,

• обеспечения оборудованием предприятия и т.д.…

Это – большие красные тряпки для проверяющих из налоговой и Госинспекции труда и гарантия проблем для предприятия.

Речь о другом – о тех предписаниях и внешних признаках вполне легального хоз-договора предприятия с контрагентом – ФЛП, которые для контролеров являются потенциально подозрительными.

Поэтому начнем не с общепринятых различий гражданско-правового договора от трудового, а с «глубоких» общих признаков и формулировок договора предприятия с ФЛП.

• Если говорить именно о «подозрительно-скрыто-трудовых» договорах с ФЛП, а не о «подозрительно-дробленных» (об этом позже), то контролеры обычно начинают с договоров на выполнение работ или предоставление услуг. То есть тех договоров подряда, по которым ФЛП является исполнителем, а предприятие – заказчиком.

• Отдельность и самостоятельность (субъектность) ФЛП. ФЛП – в частности, исполнитель – должен быть максимально «отстранен» от предприятия – в частности, заказчика. Лучше всего, если он имеет собственные производственные, трудовые, материальные и финансовые ресурсы для самостоятельного выполнения обязанностей по договору. ФЛП – исполнитель должен иметь первичку, подтверждающую понесенные именно им собственные и самостоятельные расходы на выполнение договора. В отличие от подобного сотрудничества юрлиц, когда никого не удивляет, если исполнитель, например, арендует помещение или оборудование заказчика, или давальческие схемы – такие признаки договора предприятия с ФЛП точно будут для контролеров «отягчающими обстоятельствами». Если этого избежать абсолютно невозможно – оформите все соответствующими полноценными договорами (предмет аренды, сроки, оплата, ответственность) и будьте настороже. Если помещение не отдельное, а попасть в него можно только через «заводскую проходную» – это уже намек на подчиненность режиму труда предприятия и будет для контролеров «синдромом» трудовых отношений.

• Предмет договора. Соответствующие предписания следует формулировать так жестко и однозначно, чтобы их никоим образом нельзя было интерпретировать как процесс, а только и исключительно как РЕЗУЛЬТАТ (предмет, объем и измерения, сроки и подтверждение фактического выполнения, акт в письменной форме, предусмотренный договором, санкции за нарушение условий договора – внимание! – но, упаси бог, – не дисциплинарной ответственности). Первичку, которой сможете подтвердить реальность осуществления операций, обязательно сохраняйте в течение установленных сроков (п. 44.3 НКУ).

Акценты

• ФЛП-исполнитель (в соответствии с его выпиской) должен иметь соответствующий КВЭД.
• ФЛП-исполнитель на ЕН – корректно если группы 3.

Систематичность. Если хоз-договоры по одинаковому предмету с одинаковыми суммами следуют один за другим в течение нескольких последовательных периодов (в частности календарных месяцев) – для контролеров это тоже своего рода маркер сокрытия трудовых отношений. Конечно, существуют определенные виды услуг – в частности информационных или аренды – которые предусматривают именно указанные признаки «систематичности». Тогда на первый план доказательства не трудового, а гражданско-правового характера отношений выходят другие перечисленные существенные признаки договора с ФЛП.

ФЛП-исполнитель не должен быть интегрирован в производственный процесс предприятия. В частности, он не должен дублировать функции работников предприятия. В крайней необходимости такую временную и срочную – внимание! – исключительную необходимость следует убедительно доказать и аргументировать расчетами и оформить распорядительным документом. До заключения такого договора, а не когда уже «петух клюнет»…

Предприятие не должно быть единственным заказчиком ФЛП или единственным источником дохода – даже при отсутствии других неблагоприятных признаков.

Ожидается установление законом определенных конкретно определенных признаков трудовых отношений.

Критические выводы

1. Не пытайтесь маскировать трудовые отношения под гражданско-правовые договоры, мотивируя это оптимизацией налоговой нагрузки. Не рискуйте зря. Ведь возможные санкции и доначисления действительно ужасны…
2. Если вы не оформили реальные трудовые отношения и допустили работника к работе без надлежащего уведомления налоговой – это отдельный повод для наказания.
3. Налоговая и Госинспекция труда анализируют данные Государственного реестра застрахованных лиц. Могут прибегнуть к инспекционному посещению.
4. Общеизвестной «черной меткой» с точки зрения контролеров всегда являются маркетинговые и рекламно-информационные услуги – особенно без четкого экономического обоснования необходимости и наглядного подтверждения их фактической результативности.

Предприятие использует ФЛП как средство дробления бизнеса

Тема дробления бизнеса, во-первых, касается не только схемы «предприятие – дружественный ФЛП», а структурно значительно шире. Во-вторых, она достаточно раскрыта как официальными органами, так и независимыми специалистами.

Смотрите, например, здесь: «Риски дробления бизнеса с участием ФЛП» или здесь «ФЛП из одной семьи и дробление бизнеса: позиция ГНС, критерии, последствия и защита».

Самые банальные варианты давно известны (и разбомблены налоговой) – это маркет, раздробленный на несколько расчетных узлов – отдельных ФЛП, или скрытая сеть из множества раздробленных торговых точек – условно самостоятельных ФЛП.

«Стратегическая» цель – уменьшить налоговую нагрузку (в частности – за счет избегания надлежащего оформления фактически трудовых отношений - см. выше).

«Тактическая» цель – для достижения стратегической цели удерживать отдельных ФЛП в пределах низконагруженной группы ЕН, а их доход – в пределах лимита определенной группы ЕН.

Для полноты картины, перечислим основные признаки, официально признанные контролирующими органами как подозрительные с точки зрения возможного дробления бизнеса:

Общие учредители, руководители или персонал: одно физическое лицо фактически контролирует деятельность нескольких ФЛП или совмещает ФЛПов и предприятие;

Общий адрес или место реализации: несколько ФЛП (возможно и предприятие) совместно используют одно помещение под магазин, офис или склад, или имеют один общий сайт или страницу в соцсетях;

Совместное использование ресурсов: несколько ФЛП совместно используют один бренд, оборудование, например, транспорт (в частности, принадлежащий предприятию). Или имеют общую бухгалтерию (бухгалтера), общий персонал или привлекают персонал предприятия;

Финансовые потоки между предприятием и ФЛП и между самими ФЛП: регулярные и преимущественные поступления от одного контрагента (ФЛП или предприятия), тем более если он является единственным (основным) заказчиком;

Общий POS-терминал или банковский счет: несколько ФЛП (или ФЛП и предприятие) ведут расчеты совместно через один POS-терминал или общий банковский счет.

Риск мобилизации ФЛП-контрагента

На данный момент нельзя обойти такой хозяйственный риск предприятия, как невыполнение ФЛП – контрагентом обязательства по хоз-договору.

И хотя это внешне выглядит как форс-мажор, в период действия военного положения положительные перспективы для предприятия – кредитора весьма призрачны… Не затрагивая моральную сторону этой ситуации…

Предусмотреть такую ситуацию обычно невозможно, поэтому предотвратить потери предприятие может традиционным способом работы с – извините – рискованными контрагентами. Не только с ФЛП, но и со всеми. По принципу: «утром – деньги, вечером – стулья»…