Колумбу и не снилось: об обороте электронных сигарет

Электронная сигарета — что это?

На уровне Закона определения, что такое электронная сигарета, нет. Только в отдельных разъяснениях и рекомендациях раскрывается суть этого товара. Так, например, в письме Миндоходов от 26.03.2014 г. № 6983/7/99-99-24-02-03-17 сказано, что электронная сигарета — это работающее на элементе питания микроэлектронное устройство, которое нагревает жидкость, содержащую пропиленгликоль, ароматизатор с никотином или без никотина. Образующийся пар имитирует традиционный процесс курения сигарет. Устройство может иметь вид обычной сигареты, сигары или трубки для курения либо быть другой формы. При вдыхании поток воздуха активизирует парогенератор (испаритель), в котором происходит нагрев жидкости и превращение ее в пар, напоминающий табачный дым.

Из этого определения нам важно следующее:

1. При электронном курении используется жидкость с никотином или без. То есть сама по себе электронная сигарета (в отличие от традиционной) никак не может быть табачным изделием — это всего лишь электронный прибор.

Такой вопрос можно ставить только в отношении используемой жидкости либо картриджа с жидкостью.

2. Процесс электронного курения сопровождается нагреванием. Этот момент интересен для понимания того, является ли потребление электронной сигареты курением табачных изделий в понимании Закона № 481*.

* Закон Украины «О государственном регулировании производства и оборота спирта этилового, коньячного и плодового, алкогольных напитков и табачных изделий» от 19.12.95 г. № 481/95-ВР.

Ограничения оборота и лицензирование

Ограничивается ли оборот электронного курева? Нужно ли приобретать лицензию при его продаже? Для ответа на эти вопросы следует определиться с терминами, приведенными в Законе № 481, ведь все ограничения этого Закона направлены на оборот табачных изделий. А под ними понимаются сигареты с фильтром или без фильтра, папиросы, сигары, сигариллы, а также трубочный, нюхательный, сосательный, жевательный табак, махорка и другие изделия из табака или его заменителей для курения, нюхания, сосания или жевания.

Как видим, упомянуты не только собственно табак, но и его заменители. А это — средства, которые по своему воздействию на здоровье человека отвечают табаку, но не содержат его ( Закон № 2899**).

** Закон Украины «О мерах по предупреждению и уменьшению употребления табачных изделий и их вредного воздействия на здоровье населения» от 22.09.2005 г. № 2899-IV.

Этому определению соответствуют, по крайней мере, те жидкости, в состав которых входит никотин.

А вот с курением вопрос сложнее. Дело в том, что курение табачных изделий — это действия, приводящие к сгоранию табачных изделий, в результате чего образуется табачный дым, выделяющийся в воздух и вдыхаемый лицом, которое их курит. Выше мы не зря обратили внимание на то, что процесс электронного курения сопровождается нагреванием. Не углубляясь в физико-химические подробности, отметим, что горение и нагревание — разные процессы.

Поэтому считаем, что потребление электронных сигарет не может считаться именно курением табачных изделий. А сами жидкости (хоть с никотином, хоть без) не являются табачными изделиями.

А что думают по этому поводу контролирующие органы? Фактически они приходят к тем же выводам. В письме Миндоходов от 04.07.2014 г. № 4403/б/99-99-21-03-14 сказано, что электронные продукты для парообразования, которые имитируют форму и функцию обычных сигарет, а также в виде электронных трубок и кальянов не относятся к табачным изделиям.

Соответственно Миндоходов не осуществляет их лицензирования в сфере оптовой и розничной торговли.

Таким образом, Закон № 481 вообще не распространяется на оборот электронного курева (правила хранения, внесение мест хранения в Единый реестр и т. п.).

Более того, можно прийти к выводу, что такой щепетильный вопрос, как продажа табачных изделий лицам, не достигшим 18-летнего возраста (ограничение установлено ст. 15³ Закона № 481), к продаже электронных сигарет и жидкостей не применяется! Это выглядит более чем странно, ведь они могут содержать никотин.

Ограничения по электронному курению

И все-таки некоторые ограничения в законодательстве установлены. Так, в Законе № 2899 установлен запрет на курение табачных изделий, а также электронных сигарет и кальянов: 1) в лифтах и таксофонах; 2) в помещениях и на территории заведений здравоохранения; 3) в помещениях и на территории учебных заведений; 4) на детских площадках; 5) в помещениях и на территории спортивных и физкультурно-оздоровительных сооружений и заведений физической культуры и спорта; 6) в подъездах жилых домов; 7) в подземных переходах; 8) в транспорте общего пользования, который используется для перевозки пассажиров; 9) в помещениях заведений ресторанного хозяйства; 10) в помещениях объектов культурного назначения; 11) в помещениях органов государственной власти и органов местного самоуправления, других государственных учреждений; 12) на стационарно оборудованных остановках маршрутных транспортных средств.

Обратите внимание, как сформулирован запрет: «курение табачных изделий, а также электронных сигарет». Законодатель еще раз подчеркивает, что электронные сигареты не относятся к табачным изделиям.

В этом контексте интересно проанализировать ответственность за нарушение норм Закона № 2899, установленную в ст. 20 этого Закона, в которой в большинстве случаев фигурируют именно «табачные изделия».

Но не везде. Например, в абз. 11 ч. 2 ст. 20 установлена санкция за размещение пепельниц или курение в помещениях заведений ресторанного хозяйства. Как видим, для ее применения важен факт курения, а чего именно — вопрос второстепенный. Об этом говорят и судебные инстанции, увязывая применение этой санкции с курением как традиционных, так и электронных сигарет (постановления Запорожского админсуда от 29.09.2014 г. № 808/4456/14, Одесского админсуда от 14.04.2014 г. № 815/1944/14).

Кроме того, курение в запрещенных законом местах наказывается админштрафом ( ст. 175¹ КУоАП). Но в этом Кодексе фигурируют только «табачные изделия». Поэтому, строго говоря, этот админштраф применить не могут.

«Розничный» акциз

Определить, относится ли тот или иной товар к подакцизным, немного проще: НКУ увязывает их с кодами УКТ ВЭД ( п.п. 215.3.2). Сама электронная сигарета относится к коду 8543 «Машины и аппаратура электрические, имеющие индивидуальные функции, в другом месте не описанные или не указанные» (товар представлен в наборе для розничной торговли, который также содержит зарядное устройство, шнур питания и набор запасных патронов; письмо Миндоходов от 26.03.2014 г. № 6983/7/99-99-24-02-03-17). А вот сменные картриджи для электронных сигарет классифицируются в соответствии с составом жидкости в товарной позиции 3824. Впрочем, Минздрав считает, что электронные сигареты относятся к коду 8542 (Методрекомендации, утвержденные приказом от 26.09.2012 г. № 746).

Но различные позиции Миндоходов и Минздрава для ответа на наш вопрос принципиального значения не имеют. Ни один, ни другой код в п.п. 215.3.2 НКУ не указан. И что самое главное — не указан там и код 3824.

Получается, что торговцам электронными сигаретами и жидкостями к ним можно забыть о «розничном» акцизе.

Могут ли единоналожники?

Как известно, НКУ запрещает единоналожникам групп 1 — 3 осуществлять производство, экспорт, импорт, продажу подакцизных товаров (кроме розничной продажи горюче-смазочных материалов в емкостях до 20 литров и деятельности физических лиц, связанной с розничной продажей пива и столовых вин).

Как мы уже выяснили, ни электронные сигареты, ни жидкости для них не относятся к подакцизным товарам, а значит, единоналожники могут ими торговать.

Это подтверждается письмом Миндоходов от 04.07.2014 г. № 4403/б/99-99-21-03-14.

Планы на будущее

На сегодня существует законопроект от 22.04.2015 г. № 2697, которым предусматривается не только внедрение в законодательство определения «электронная сигарета», но и ограничение их оборота. Так, появится админштраф за продажу электронных сигарет в запрещенных местах, продажу лицам, не достигшим 18-летнего возраста, ограничение рекламы электронных сигарет, распространение ст. 15³ Закона № 481 (ограничение по местам продажи) на электронные сигареты. При этом электронная сигарета так и останется неподакцизным продуктом.

Насколько нам известно, Комитет ВР по вопросам законодательного обеспечения правоохранительной деятельности рекомендует Парламенту принять за основу этот законопроект. Будем держать вас в курсе.