Как закрыть экспорт, когда покупатель ликвидируется?

Ситуация, безусловно, не из приятных, поскольку шансов на оплату этого долга предприятию собственно покупателем-нерезидентом мало, а вовремя — и подавно.

«Судный» путь. Вначале вспомним, что согласно ч. 7 ст. 13 Закона о валюте* течение 365-дневного срока приостанавливается, если: 1) суд, международный коммерческий арбитраж принял к рассмотрению исковое заявление резидента о взыскании с нерезидента задолженности по экспортному контракту или 2) уполномоченный орган соответствующей страны принял к производству документ о взыскании такой задолженности с должника-нерезидента в пользу резидента во внесудебном (досудебном) принудительном порядке.

* Закон Украины «О валюте и валютных операциях» от 21.06.2018 г. № 2473-VIII.

Со дня принятия к рассмотрению заявления (принятия к производству соответствующего документа) течение срока приостанавливается и пеня за нарушение срока в этот период не начисляется. Однако если суд/международный арбитраж примет решение об отказе в иске (или уполномоченный орган — об отказе во взыскании) — полностью или частично, отсчет срока возобновляется и пеня за его нарушение начисляется за каждый день просрочки, включая период, на который этот срок был приостановлен.

Итак, первое, что можно попытаться сделать, — это подать иск в суд (или международный коммерческий арбитраж), чтобы хотя бы отсрочить начисление пени на какой-то срок, в течение которого пытаться решить вопрос или путем выдавливания средств с ликвидирующегося «нереза», или каким-то иным путем (см. ниже). Иск можно подать и в отечественный суд, если условия контракта позволяют.

Смена дебитора. Этот путь предусматривает замену нерезидента-покупателя на другого должника (тоже нерезидента!), который и перечислит средства предприятию вместо игнорирующего свою расчетную обязанность покупателя. Закрыв таким образом долг за поставленный экспорт. Заменить должника можно разными способами. Самый простой: путем оформления перевода долга по экспортному контракту на нового должника (но тоже нерезидента)

Безусловно, соответствующий документ о переводе долга (договор, соглашение и т. п.) должен быть согласован с предприятием-экспортером. И последний должен иметь его копию (или один из экземпляров), чтобы пояснить банку, почему средства за экспорт поступили не от покупателя, а от другого нерезидента.

Кстати, Инструкция № 7** в нормах, посвященных завершению валютного надзора за экспортной операцией (см. п.п. 2 п. 9 разд. ІІІ), говорит о зачислении средств на текущий счет резидента, поступивших от нерезидента. То есть важно, чтобы средства поступили от нерезидента. Но при этом не важно, будет это нерезидент-покупатель или совершенно другой нерезидент (пусть даже из другого государства).

** Утверждена постановлением Правления НБУ от 02.01.2019 г. № 7.

Смена кредитора. Можно подойти к решению проблемы с другой стороны — заменить кредитора на «камикадзе». Для этой цели нужно заключить договор уступки права требования долга (цессии) между экспортером (первоначальным кредитором) и новым кредитором-резидентом.

А вот уступить право требования нерезиденту недопустимо, так как потом первоначальному кредитору придется всю сумму долга выплатить в бюджет в виде пени! И это даже, если ему за уступку нерезидент — новый кредитор заплатит полную сумму долга по экспортному контракту. Поскольку такое основание для снятия задолженности с валютного надзора в Инструкции № 7 отсутствует.

Зато п.п. 6 п. 9 разд. ІІІ Инструкции № 7 предусматривает, что в случае замены кредитора в обязательстве по операции по экспорту товаров валютный надзор прекращается после зачисления на текущий счет резидента — нового кредитора в банке денежных средств, поступивших от нерезидента-должника за поставленный резидентом — первоначальным кредитором товар, и при наличии документов о замене кредитора в обязательстве по операции по экспорту товаров. А поскольку к новому кредитору переходят все права и обязанности первоначального кредитора, то новый принимает на себя и всю ответственность за несвоевременное проведение расчетов. Этот момент особых сомнений не вызывает. Тем более, что и дата снятия операции с надзора уже будет привязана (см. выше) к поступлению средств именно на его счет. Однако при этом новый кредитор, чтобы не попасть под пеню, должен «исчезнуть» (либо суметь «выбить» с нерезидента долг в двойном размере)…

Незначительная сумма и размножение кредиторов. Напомним, что согласно п.п. 1 п. 9 разд. ІІІ Инструкции № 7 операция снимается с надзора, если сумма незавершенных расчетов по операции по экспорту товаров не превышает незначительной суммы. Такая сумма составляет сейчас эквивалент 150 тыс. грн, а с 28.04.2020 г. (даты вступления в силу Закона Украины от 06.12.2019 г. № 361-IX) будет составлять уже 400 тыс. грн!

Если сумма долга вписывается в 150 тыс. грн (что маловероятно), то можно расслабиться, а если в 400 тыс. грн, то с 28 апреля пеня уже начисляться не должна. Можно заплатить часть долга, оставив долгом по контракту сумму, не превышающую незначительную, — надзор тогда должны снять.

Если (что вероятнее) сумма будет больше, есть еще такой рисковый вариант: через уступку долга по частям нескольким резидентам раздробить долг на суммы, каждая из которых будет меньше незначительной Уступка частей долга законодательно не запрещена и согласия должника не требует. В то же время такой путь небезопасный, так как банк может и не снять эти мелкие суммы с валютного надзора, мотивируя тем, что п.п. 1 п. 9 говорит не о конкретном кредиторе, а об экспортной операции. Плюс — могут попытаться «пришить» и дробление экспортной операции (см. п.п. 5 п. 3 разд. І Инструкции № 7). Однако в зависимости от конкретных условий можно и не попасть под дробление.

И все же такой способ достаточно ненадежный и грозит негативными последствиями…