Заперечення на акт перевірки: коли вони реально працюють

Продовження циклу про податковий спір: запит ДПС → підстави позапланової перевірки → допуск до перевірки → перевірка → акт → ППР → адміністративне оскарження → суд.

Заперечення на акт перевірки самі по собі рідко призводять до відмови контролюючого органу від донарахування – комісія ДПС здебільшого залишає висновки акту без змін. Але це не означає, що подавати їх безглуздо. Заперечення реально працюють у чотирьох випадках: коли є документи, які інспектори не бачили або проігнорували; коли в акті є арифметичні чи методологічні помилки; коли податківці припустилися процедурних порушень; і, найголовніше – як фундамент для майбутнього адміністративного та судового оскарження.

Що таке заперечення на акт податкової перевірки і навіщо вони в процедурі

Заперечення на акт перевірки – це письмова незгода платника податків з висновками, фактами або даними, викладеними в акті, яка подається до контролюючого органу, що проводив перевірку, разом із додатковими документами та поясненнями, що підтверджують відсутність вини, наявність пом’якшуючих обставин або обставин, що звільняють від фінансової відповідальності.

Ключовий нюанс, який часто недооцінюють: заперечення, додаткові документи і пояснення є невід'ємною частиною матеріалів перевірки. Тобто все, що ви подали на цьому етапі, формально «вшивається» у справу і має бути враховане при винесенні податкового повідомлення-рішення. Якщо комісія це проігнорувала, то у вас з'являється додатковий аргумент для суду щоб визнати ППР незаконним при його оскарженні.

Подання заперечень є вашим правом, а не обов'язком. Якщо ви їх не подали, це не означає автоматичного визнання порушення. Але з практичної точки зору мовчання на цьому етапі це майже завжди помилка. Чому – розповідаю нижче.

Строки: тут часто помиляються

Заперечення на акт можна подати тільки в межах чітко визначеного строку. Якщо ви його пропустили, то ваші заперечення враховані не будуть.

Загальний строк для подання заперечень – 10 робочих днів з дня, наступного за днем отримання акта (довідки) (п. 86.7 ПКУ). Отримали акт 14 липня – останній день подання 28 липня.

Але тут є винятки:

• Якщо подаєте заперечення на акт позапланової перевірки за пп. 78.1.5 ПКУ (тобто перевірки, яку призначили саме через ваші заперечення чи скаргу на ППР) то зробити це потрібно протягом 5 робочих днів.
• Якщо акт складений за результатами перевірки з питань трансферного ціноутворення, то заперечення на такий акт можна подати протягом 30 календарних днів з дати отримання акта (пп. 39.5.2.20 ПКУ).

Розгляд заперечень на акт перевірки

Далі процедура виглядає так:

1. ДПС протягом 2 робочих днів з дня отримання заперечень повідомляє вас про дату, час і місце (або спосіб розгляду – можливий в режимі відеоконференції) розгляду матеріалів перевірки, але не пізніше ніж за 4 робочі дні до розгляду.
2. Комісія з питань розгляду заперечень розглядає матеріали протягом 10 робочих днів та приймає висновок, який також є невід’ємною частиною матеріалів перевірки.
3. ППР приймається керівником органу на підставі висновку комісії протягом 5 робочих днів після його прийняття.

Коли заперечення реально працюють

1. Коли є документи, яких «не було» під час перевірки

Найсильніший сценарій. Інспектори написали в акті, що первинки немає, операція не підтверджена, витрати/податковий кредит безпідставні. А документи насправді є – просто їх не надали вчасно, не знайшли в архіві, контрагент передав із запізненням.

Тут працює положення п. 44.6 ПКУ: якщо документи не надані до закінчення перевірки або протягом 10 робочих днів з дня отримання акта, вважається, що їх не було на момент складення звітності. Якщо ж протягом цього терміну документи були надані, то положення того самого п. 44.6 ПКУ прямо зобов'язує контролюючий орган їх врахувати при прийнятті рішення.

Тобто заперечення на акт перевірки – це останнє процедурне вікно, коли документи, які не були надані під час перевірки, ще можна долучити до матеріалів перевірки без бою. Пропустили його – і в суді доведеться окремо пояснювати, чому документи з'явилися лише на етапі оскарження. І суди такі пояснення приймають неохоче.

2. Коли в акті арифметичні або методологічні помилки

Неправильно порахована база оподаткування, задвоєні суми, донарахування за період, що виходить за межі перевірки, штраф за нормою, яка не діяла у відповідний період. Такі речі комісія знімає відносно охоче – це «дешеві» для неї поступки, які не вимагають визнавати помилковість позиції по суті. За моїм досвідом, саме технічні помилки є найчастішою причиною часткового врахування заперечень.

Наприклад, в одному з моїх кейсів після розгляду заперечень ДПС погодилася з частиною доводів платника та зменшила суму донарахувань: податок на прибуток був зменшений із понад 1,13 млн грн до 144 тис. грн, а ПДВ – із понад 1,09 млн грн до 111 тис. грн. Тобто навіть якщо повністю переконати комісію не вдається, грамотно підготовлені заперечення можуть суттєво зменшити фінансові наслідки перевірки. 

Приклад із моєї практики: за результатами розгляду заперечень ДПС врахувала частину доводів платника та суттєво зменшила суму податкових донарахувань.

3. Коли порушена процедура

Комісія рідко визнає процедурні порушення сама, але зафіксувати їх у запереченнях критично важливо. Такими порушеннями можуть бути: призначення перевірки без законних підстав; складення акту з порушенням строків;неповідомлення вас про розгляд заперечень або розгляд ваших заперечень без створення комісії. 

Показовий приклад із судової практики: суди скасовують ППР саме через те, що заперечення платника розглянули з порушенням процедури, без належного скликання комісії – це кваліфікували як порушення законодавства і підставу для скасування ППР (дивіться, наприклад, справу №640/12818/22).

Також усталеною є судова практика скасування податкового повідомлення-рішення з причини неврахування контролюючим органом при прийнятті такого ППР своєчасно поданих заперечень на акт перевірки або прийняття ППР до закінчення строку на подання платником податків заперечень на акт податкової перевірки (наприклад, справа №560/15865/24, справа №520/2305/19, справа №824/563/19-а).

Тобто процедурний аргумент, «посіяний» на етапі подання заперечень на акт, може дати свої плоди у суді у вигляді підстави для скасування податкового повідомлення-рішення, прийнятого за результатами проведеної перевірки.

4. Коли ви будуєте позицію для суду

Це найнедооціненіша функція заперечень. Навіть якщо ви на 100% впевнені, що комісія залишить акт без змін (а так буває у більшості спорів по суті), заперечення виконують три стратегічні завдання:

• Фіксують вашу позицію до винесення ППР. У суді ви виглядаєте послідовно: не погоджувалися з першого дня, надали контролюючому органу всі документи і пояснення, які підтверджують вашу позицію і які мали б бути враховані ДПС при винесенні оскаржуваного рішення, а не «згадали» про них вже у суді.
• Легалізують відсутні на час перевірки документи як частину матеріалів перевірки (див. вище).
• Змушують ДПС розкрити карти. Відповідь на заперечення часто показує, якою буде лінія захисту податкової в суді, і дає час підготувати контраргументи.

Коли заперечення НЕ працюють і чого від них не варто чекати

Відверто кажучи, якщо спір стосується суті – реальності операцій, «ризиковості» контрагента, ділової мети – шанси переконати комісію мінімальні. Комісія складається з працівників того ж органу, який проводив перевірку, і на практиці заперечення по суті здебільшого відхиляються, а акти залишаються без змін.

Саме тому я не рекомендую оцінювати ефективність заперечень лише за тим, чи скасувала ДПС акт повністю. Значно правильніше оцінювати їх за тим, чи вдалося усунути окремі висновки акта, зменшити суму донарахувань або створити сильнішу позицію для подальшого оскарження.

Тому не варто:

• розраховувати, що заперечення замінять адміністративне чи судове оскарження – це лише перший раунд;
• викладати в запереченнях абсолютно всі козирі, якщо частина з них потребує доопрацювання (це не стосується надання документів – їх надавати обовʼязково потрібно, тут правило зворотне);
• писати заперечення емоційно і на 40 сторінок – комісія читає структуровані документи з конкретними пунктами акта і посиланнями на норми законодавства.

І ще один ризик, про який треба знати: подання заперечень може стати підставою для нової позапланової перевірки – якщо ви посилаєтеся на обставини, що не були досліджені під час перевірки, і їх повний розгляд неможливий без перевірки (пп. 78.1.5 ПКУ). Це не привід не подавати заперечення на акт чи замовчувати певні факти. Але цю ймовірність потрібно мати на увазі.

Як оформити заперечення, щоб їх не можна було проігнорувати

Мінімальна структура робочого документа:

1. Реквізити акта – номер, дата, ким і за який період складено.
2. Попунктне спростування – цитата висновку акта → ваш контраргумент → норма ПКУ / первинний документ / судова практика. Не «ми не згодні взагалі», а «висновок у п. 3.2 акта спростовується документами №...».
3. Перелік доданих документів – з описом, що саме кожен документ підтверджує.
4. Клопотання про участь у розгляді – прямо просіть повідомити про дату і час та зазначте, що бажаєте брати участь (особисто чи в режимі відеоконференції). Участь у розгляді – це ще одна можливість донести позицію і зафіксувати процедурні порушення.
5. Прохальна частина – які саме висновки акта скасувати/змінити.

Заперечення на акт я рекомендую направляти поштою листом з описом вкладення або подавати через Електронний кабінет із збереженням квитанцій – дата подання заперечень має бути зафіксована та підтверджена належними документами.

Що далі: заперечення → ППР → оскарження

Випадки, коли висновки акту скасовують за результатами розгляду заперечень, не надто часті. Проте вони трапляються. 

Наприклад, в одному із недавніх випадків з моєї практики після подання заперечень ДПС повністю скасувала висновки акта камеральної перевірки щодо нібито несвоєчасного подання декларації з плати за землю, погодившись із доводами про неправильне визначення граничного строку подання декларації. Це радше виняток, ніж правило, але він показує: якщо висновки акта дійсно є помилковими, заперечення можуть дати результат ще до винесення податкового повідомлення-рішення.

Приклад із моєї практики: після розгляду заперечень ДПС повністю скасувала висновки акта камеральної перевірки, визнавши їх помилковими.

Звісно, це радше виняток, ніж правило. У більшості випадків за результатами розгляду матеріалів перевірки комісія з розгляду заперечень приймає висновок, яким підтверджує висновки, викладені в акті. Після чого керівник податкового органу (його заступник або уповноважена особа) приймає податкове повідомлення-рішення.

З цього моменту стартує наступний етап – адміністративне оскарження ППР до ДПС України або ж одразу звернення до суду. Строки і тактику оскарження ППР детально розглянемо у наступних матеріалах циклу.

Висновки для бухгалтера

• Заперечення на акт податкової перевірки це не спосіб переконати податкову, а скоріше процедурний інструмент: для долучення до матеріалів перевірки документів, які з тих чи інших причин були відсутні під час перевірки, для фіксації позиції, для підготовки ґрунту для суду.
• Строк для подання заперечень – 10 робочих днів з наступного дня після отримання акта. Рахуйте одразу і в робочих днях. Виключення – акт за результатами перевірки питань з трансферного ціноутворення та заперечення на акт позапланової перевірки, яку призначили саме через ваші заперечення чи скаргу на ППР.
• Обов'язково подавайте із запереченнями всі документи, яких не було під час перевірки – п. 44.6 ПКУ зобов'язує ДПС їх врахувати. При поданні документів пізніше суд може поставити такі документи під сумнів.
• Просіть про участь у розгляді ваших заперечень та фіксуйте кожне процедурне порушення – воно може стати самостійною підставою для скасування ППР у суді.
• Якщо ви не подали заперечення – це не означає визнання вини і не забороняє вам оскаржувати ППР. Аленеподання заперечень призводить до вашої добровільної відмови від першого рубежу захисту, який згодом компенсувати може бути складно.

Якщо ви отримали акт податкової перевірки, не відкладайте підготовку заперечень. Саме на цьому етапі ще можна усунути частину висновків акта, долучити документи, які не були враховані під час перевірки, і закласти сильну позицію для подальшого адміністративного чи судового оскарження. Якщо вам потрібна допомога з підготовкою заперечень на акт перевірки або подальшим оскарженням податкового повідомлення-рішення – звертайтеся.