Отключить рекламу

Подпишитесь!


Бухгалтер 911, ноябрь, 2018/№47
Печатать

Нарушения прав потребителей: штрафные последствия

Шевчук Михаил, налоговый эксперт
Ответственность за нарушения в сфере защиты прав потребителей предусмотрены как для самих субъектов хозяйствования — ст. 23 Закона № 10231, так и для их должностных лиц — КУоАП. Кроме того, о серьезных санкциях за нарушение правил игры в сфере рыночного надзора и контроля непищевой продукции идет речь в ст. 44 Закона № 27352. И это еще не весь «список». Познакомимся с «карательными мерами» поближе. Но только в теории, чтобы суметь обойти их на практике.

1 Закон Украины «О защите прав потребителей» от 12.05.91 г. № 1023-XII.

2 Закон Украины «О государственном рыночном надзоре и контроле непищевой продукции» от 02.12.2010 г. № 2735-VI.

Преступление и наказание. Начнем, собственно, с самого важного — нарушений, которые впоследствии могут быть опасными наложением штрафов. Государственная служба Украины по вопросам безопасности пищевых продуктов и защиты потребителей (далее — Госпродпотребслужба) уполномочена налагать санкции согласно:

1) ч. 1 ст. 23 Закона № 1023. Минимальный фиксированный размер штрафа составляет 5 нмдг (85 грн.), максимальный — 500 нмдг (8500 грн.). Последний установлен п. 12 ч. 1 ст. 23 указанного Закона за ограничение или отказ в реализации прав потребителей, установленных ч. 2 ст. 17 Закона. Речь идет о праве потребителя на свободный выбор товаров и услуг в удобное для него время и на свободное использование электронных платежных средств с учетом режима работы и обязательных для продавца (исполнителя) форм (видов) расчетов, установленных законодательством.

Но почему говорим о фиксированном размере штрафа? В большинстве случаев фиксированной является минимальная «планка», в то время как конкретный размер штрафа может эту планку и превышать, ведь привязывается к разным показателям. Например, к стоимости приобретенной продукции или партии товара, изготовленной или полученной для реализации, выполненной работы, предоставленной услуги; стоимости реализованной продукции за предыдущий календарный месяц; стоимости остатка полученной для реализации партии товара, срок годности которой истек;

Размер штрафа устанавливается в процентном отношении от указанных величин (причем эта планка также колеблется — от 1 — 10 до 1000 %).

2) КУоАП, а именно ст. 155, 1552, 156, 1561 — 1563, 167, 1681 — 1682, 170, 1882. Это административные штрафы, которые страшны должностным лицам юрлиц или физлицам-предпринимателям. Их размер стартует от 1 нмдг (17 грн.) и ограничивается 250-350 нмдг3 (4250 — 5950 грн.). Максимальный размер штрафа при этом установлен ст. 1563 КУоАП за нарушение установленных законодательством требований о запрете рекламы и спонсорстве табачных изделий;

3 Штраф может достигать 350 нмдг (5950 грн.) при повторном на протяжении года нарушении (согласно ч. 4 ст. 1563 КУоАП).

3) ст. 44 Закона № 2735. И если минимальные штрафы составляют 75 — 150 нмдг (1275 — 2550 грн.), то максимальные просто пугающие — 3000 — 5000 нмдг (51 — 85 тыс. грн.). Причем если согласно п. 1 ч. 2 этой статьи (предусматривающей ответственность за введение в оборот продукции, представляющей серьезный риск) штраф в размере 85 тыс. грн. может быть наложен лишь в случае повторного на протяжении года нарушения, то согласно п. 1 ч. 4 (невыполнение или неполное выполнение требований решения о принятии ограничительных (корректирующих) мер, определенных в ч. 1 ст. 28 Закона № 2735) он может настичь нарушителя и при первом нарушении;

Такие меры представляют собой изъятие продукции, представляющей серьезный риск, из оборота и/или ее отзыв или запрет предоставления такой продукции на рынке.

4) Законом № 2704. Размеры штрафов также разные: от 100 — 300 нмдг (1700 — 5100 грн.), если говорить о «фиксированных» суммах штрафов, до 5-, а то и 10-кратной (при повторном нарушении) стоимости распространенной/изготовленной рекламы;

4 Закон Украины «О рекламе» от 03.07.96 № 270/96-ВР.

5) ст. 20 Закона № 28995. В этих штрафах обращает на себя внимание большая «вилка» минимального и максимального размера штрафа, предусмотренного за одно и то же нарушение. Например, за розничную реализацию табачных изделий без медицинских предупреждений потребителей табачных изделий может «светить» от 50 до… 10000 грн.

5 Закон Украины «О мерах по предупреждению и уменьшению употребления табачных изделий и их вредного влияния на здоровье населения» от 22.09.2005 г. № 2899-IV.

Максимальный же размер штрафа, предусмотренный этим Законом, может составить от 30 до 50 тыс. грн. Предусмотрен такой штраф за нарушение запрета на рекламу, стимулирование продажи и спонсорства табачных изделий.

Причем за каждый факт рекламы на отдельном рекламном носителе или каждое отдельное мероприятие с целью стимулирования продажи табачных изделий предусмотрен отдельный штраф.

И это еще не исключительный перечень!

Каждый вид штрафов/санкций имеет свои отличительные черты. Так, разнится и порядок их наложения. Далее предлагаем вам вкратце с этим ознакомиться.

Порядок наложения штрафов. Рассмотрение этого вопроса построим в том же порядке, что и в предыдущем разделе статьи.

Административно-хозяйственные взыскания, предусмотренные ст. 23 Закона № 1023.

Основанием для их наложения могут быть акты проверки субъекта хозяйствования и другие материалы, связанные с такой проверкой.

Налагать такие штрафы имеют право: Председатель Госпродпотребслужбы, его заместители, начальники территориальных органов службы и их заместители (в пределах их компетенции).

Оформляют штрафы соответствующим постановлением, один экземпляр которого направляют субъекту хозяйствования в 3-дневный срок после его принятия или выдают его представителю под расписку.

После получения такого постановления нарушитель обязан: в течение 15 дней уплатить сумму штрафа; в течение 3 дней письменно уведомить Госпродпотребслужбу или ее территориальный орган, который наложил штраф, об уплате — с указанием номера и даты платежного поручения.

Если штраф не уплатить, его взыщут в принудительном порядке согласно Закону № 14046.

6 Закон Украины «Об исполнительном производстве» от 02.06.2016 г. № 1404-VIII.

Вместе с тем если нарушитель не согласен с проверяющими, то вправе обжаловать их постановление. Сделать это можно в Госпродпотребслужбе (жалоба подается туда непосредственно или через территориальный орган, который осуществлял проверку) или в суде. В последнем случае обращаться нужно в админсуд по правилам КАСУ.

Впрочем, принять участие в рассмотрении вопроса о наложении штрафа представитель субъекта может еще на этапе принятия такого решения. И только в случае, когда несмотря на своевременное уведомление субъекта хозяйствования о месте и времени рассмотрения дела от него не поступило ходатайство об отложении рассмотрения, дело может быть рассмотрено без его присутствия.

Административные штрафы. Согласно ст. 2444 КУоАП Госпродпотребслужба рассматривает дела об административных правонарушениях, связанных с нарушением законодательства о защите прав граждан-потребителей, предусмотренных:

ст. 155, 1552, ч. 2 ст. 156, ст. 1561 — 1563;

ст. 167 — в отношении правонарушений при реализации продукции промышленными предприятиями гражданам-потребителям7;

7 Кроме правонарушений по лекарственным средствам и нарушений санитарно-гигиенических и санитарно-противоэпидемических правил и норм.

ст. 1681*, 1682;

ст. 170 — относительно правонарушений во время транспортировки, хранения и использования продукции, предназначенной для реализации гражданам-потребителям*;

ст. 1882.

Дела об админнарушениях, предусмотренных ст. 155, 1552, ч. 2 ст. 156, 1561 — 1562, уполномочены рассматривать также административные комиссии при исполнительных органах городских, сельских, поселковых советов (ст. 218 КУоАП).

От имени Госпродпотребслужбы рассматривать дела об админправонарушениях и налагать административные взыскания вправе: (1) руководитель службы; (2) его заместители и (3) другие уполномоченные руководителем должностные лица.

А дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 1, 3 и 4 ст. 156 КУоАП, рассматривают судьи районных, районных в городе, городских или горрайонных судов.

Протоколы об админправонарушениях, предусмотренных ст. 155, 1552 — 1562, имеют право составлять уполномоченные на это должностные лица органов внутренних дел (Нацполиции). А о нарушениях, предусмотренных ст. 155, 1552, 156, 1561 — 1562, — должностные лица, уполномоченные на то исполнительными комитетами сельских, поселковых, городских советов8 (по нарушениям, совершенным в местах, запрещенным решением соответствующего совета).

8 В населенных пунктах, где не создано исполнительных комитетов, такие протоколы могут составлять исполнительные органы, исполняющие их полномочия.

Сама же Госпродпотребслужба имеет право составлять протоколы о нарушениях, предусмотренных ст. 156 КУоАП.

Плюс админнарушений в том, что взыскание может быть наложено не позднее чем:

— через 2 месяца со дня совершения правонарушения, а при длящемся правонарушении — не позднее чем через 2 месяца со дня его обнаружения;

— через 3 месяца со дня совершения правонарушения, если дела об админправонарушениях в соответствии с КУоАП или другими законами подведомственны суду (судье), а при длящемся правонарушении — не позднее чем через 3 месяца со дня его обнаружения.

Исключение — дела об админправонарушениях, указанных в ч. 3 и 4 ст. 38 КУоАП. Среди них — правонарушения, связанные с коррупцией9.

9 Взыскание за такие нарушения согласно ч. 3 ст. 38 КУоАП может быть наложено в течение трех месяцев со дня его обнаружения, но не позднее двух лет со дня его совершения.

Штрафы согласно Закону № 2735. Порядок наложения штрафов, предусмотренных ст. 44 Закона № 2735, регулирует ч. 5 этой статьи.

Напомним, особенность этих штрафов в том, что «пострадать» от них могут не только производитель, уполномоченный представитель, импортер, но и распространитель продукции или другое лицо, которое считается таким, которое ввело продукцию в оборот.

О совершении нарушений, за которые может «светить» предусмотренные этой статьей штрафы, должностные лица Госпродпотребслужбы, обнаружившие правонарушения, составляют протокол. Вместе с объяснениями руководителя (или другого ответственного должностного лица) и документами, касающимися дела, его передают тем, кто уполномочен рассматривать такие дела.

Дела о наложении штрафов за эти нарушения рассматривают руководители органов Госпродпотребслужбы или заместители таких руководителей — в пределах их компетенции.

Руководитель или заместитель руководителя органа Госпродпотребслужбы рассматривает дело в течение 15 дней со дня получения соответствующих документов.

Решение о наложении штрафа оформляют постановлением.

Уплатить штраф необходимо в пятнадцатидневный срок со дня получения постановления о его наложении.

В случае неуплаты штрафа в указанный срок его взыщут в судебном порядке.

Решение о наложении штрафа по делам о нарушениях, предусмотренных ст. 44 Закона № 2735, можно обжаловать в соответствии с этим Законом.

Уплата штрафа не освобождает субъекта хозяйствования от ответственности за вред, причиненный потребителям (пользователям) продукции (согласно ч. 6 ст. 44 Закона № 2735).

Штрафы за нарушение рекламного законодательства. Имеем в виду штрафы, предусмотренные Законом № 270. При этом важно понимать, что полномочия Госпродпотребслужбы в сфере контроля за соблюдением законодательства о рекламе ограничиваются защитой прав потребителей рекламы.

Порядок наложения штрафов органами Госпродпотребслужбы регулирует Порядок № 69310, подробно останавливаться на котором мы, с вашего позволения, не будем.

10 Порядок наложения штрафов за нарушение законодательства о рекламе, предусмотренный постановлением КМУ от 26.05.2004 г. № 693.

Штрафы согласно Закону № 2899. О совершении правонарушения, указанного в ч. 2 ст. 20 этого Закона, уполномоченное лицо Госпродпотребслужбы составляет акт. Далее его вместе с письменным объяснением руководителя соответствующего субъекта хозяйствования и документами, касающимися дела, в течение трех дней направляют лицу, имеющему право налагать финансовые санкции.

Это может делать руководитель, заместитель руководителя Госпродпотребслужбы, а также другие уполномоченные руководителем должностные лица этого органа после рассмотрения материалов, свидетельствующих о факте нарушения.

Решение о наложении штрафов принимают в течение 10 дней после получения указанных выше документов. Причем оформляется такое решение постановлением, которое направляется субъекту хозяйствования, на которого наложены санкции, и банковскому учреждению, в котором открыт текущий счет этого юрлица.

Наложение финансовых санкций не освобождает лиц, виновных в нарушении Закона № 2899, от других видов ответственности, установленной законами Украины.

Прощение штрафа. Несмотря на то, что выше мы указывали, что в большинстве случаев наложение штрафов/взысканий не освобождает от обязанности по устранению допущенного правонарушения и/или от возмещения причиненного в результате такого правонарушения вреда (причиненных убытков), ситуация может сложиться так, что избежать удастся… самих штрафов/санкций .

«Спасательной соломинкой» при этом может послужить предписание об устранении выявленных нарушений.

Предписание — это обязательное для выполнения в определенные сроки письменное требование должностного лица органа государственного надзора (контроля) субъекту хозяйствования по устранению нарушений требований законодательства.

Согласно ч. 8 ст. 7 Закона № 87711 предписание не предусматривает применения санкций в отношении субъекта хозяйствования. Предписание выдает и подписывает должностное лицо органа государственного надзора (контроля), осуществлявшее проверку.

11 Закон Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности» от 05.04.2007 г. № 877-V.

При этом пусть вас не смущает то, что такая норма предусмотрена «общим» Законом № 877. Сам Верховный Суд в одном из своих постановлений (от 14.08.2018 г. по делу № 803/1122/1712) высказал мнение, что действие этого Закона распространяется на отношения, связанные с осуществлением государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности. При этом правоотношения, на которые его действие не распространяется, определены в ст. 2 Закона.

12 http://reyestr.court.gov.ua/Review/75906582.

Это дело касалось ответственности, предусмотренной на момент подачи жалобы ст. 64 Закона 77113.

13 Закон Украины «Об основных принципах и требованиях к безопасности и качеству пищевых продуктов» от 23.12.97 г. № 771/97-ВР.

Сейчас подобные санкции (налагать которые также была уполномочена Госпродпотребслужба) отменены.

Согласно ч. 1 ст. 12 Закона № 877 невыполнение предписаний14 влечет за собой применение к субъекту хозяйствования штрафных санкций.

14 Или распоряжений или других распорядительных документов по устранению нарушений требований законодательства, выявленных при осуществлении мероприятия государственного надзора (контроля).

Соответственно, из этого можно сделать вывод, что ответственность наступает только если нарушения, указанные в предписании, не были устранены. Но справедливо это лишь в том случае, если иное прямо не предусмотрено специальным законом.

Именно руководствуясь такими соображениями Верховный Суд пришел к благоприятным (для субъекта хозяйствования) выводам в постановлении от 14.08.2018 г. по делу № 803/1122/17 (ср. 025069200), освободив его от ответственности в виде штрафа.

В то же время тот факт, что ч. 10 ст. 65 Закона 771 в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных отношений, было установлено, что уплата штрафа не освобождает оператора рынка пищевых продуктов от обязанности по устранению допущенного правонарушения, а также от возмещения причиненного в результате такого правонарушения вреда (причиненных убытков), был признан второстепенным.

Так что в некоторых случаях вынесенное предписание об устранении законодательства (и его выполнение) может уберечь вас от наложения штрафов. Но похоже, что без судебных разбирательств отстоять такую позицию как минимум проблематично.

Для того, чтоб распечатать текст необходимо авторизоваться или зарегистрироваться