1 Детали найдете в статье «Продление списания ЕСВ для «спящих» ФЛП: подробности + разъяснения от ГНСУ» (журнал «Бухгалтер 911», 2020, № 51).
Как вы уже поняли, мы будем говорить о ФЛП, которые зарегистрировались до 01.07.2004 г., но до сих пор не внесли свои данные в ЕГР (Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц — предпринимателей и общественных формирований), и при этом «спали» (забросили деятельность).
Почему зарегистрированные именно до 01.07.2004 г.? До этой даты просто не было ЕГР. Любое физлицо, которое получало статус ФЛП, подтверждало его только свидетельством о госрегистрации. А как только появился ЕГР (01.07.2004 г., когда вступил в силу Закон № 7552), все новые ФЛП сразу попадали в него автоматом в момент госрегистрации. «Старых» же обязали подать госрегистратору заявление для того, чтобы данные о них тоже попали в ЕГР.
Но были и такие ФЛП, которые деятельность просто забросили (перестали вести деятельность, отчетность не подавали) . А поскольку процедура снятия с госрегистрации до 07.07.2014 г. сопровождалась кучей проверок и могла затянуться на полгода или дольше, то с госрегистрации они тоже не снимались. Так и зависли между небом и землей .
С 07.07.2014 г. ФЛП может сняться с госрегистрации за один день (Закон № 12583, ч. 4 ст. 8 и ст. 26 Закона № 755). Правда, если он «родом» из 2004 года и до сих пор не внес данные о себе в ЕГР, ему придется подать сразу две формы № 14: (1) на внесение данных в Госреестр (ч. 2 ст. 18 Закона № 755) и (2) на снятие с госрегистрации.
4 Заявление подается по форме № 1, утвержденной приказом Минюста от 18.11.2016 г. № 3268/5 (тот же бланк, что и для госрегистрации нового ФЛП, но делаем отметку в поле «Включення відомостей про фізичну особу — підприємця» или «Державна реєстрація припинення…»).
До 01.01.2017 г. налоговиков особо-то и не волновал статус таких потерявшихся ФЛП. Ведь в это время любой ФЛП на общей системе мог «уснуть» без лишней головной боли. «Уснуть» — значит приостановить деятельность, не снимаясь с регистрации, при этом не получать доход и не уплачивать никаких налогов, сборов, взносов, в том числе ЕСВ.
Однако с 01.01.2017 г. правила уплаты ЕСВ изменились. С этой даты абсолютно всех предпринимателей обязали ежемесячно уплачивать ЕСВ: даже бездействующих («спящих») — тех, у кого нет дохода, и кто не ведет деятельность!
В конце 2016 — начале 2017 гг. «спящие» ФЛП на общей массово снимались с госрегистрации. Только так можно было уйти от ЕСВ-уплат. Но, увы, не все успели разрегистрироваться .
Естественно, налоговики вспомнили и о ФЛП-«призраках», которые, по их мнению, тоже задолжали в бюджет солидные суммы ЕСВ и штрафов , так как являются ФЛП на общей системе. И, в общем-то, их позиция не была лишена логики: раз ФЛП не снимался с госрегистрации, то он должен оставаться ФЛП и по сей день. А все ФЛП являются плательщиками ЕСВ (кроме пенсионеров/инвалидов, но сейчас речь идет не о них) — п. 4 ч. 1 ст. 4 Закона о ЕСВ. Значит, с 01.01.2017 г. у них копится ЕСВ-долг.
Но не все так просто, как кажется на первый взгляд. О чем свидетельствуют судебные баталии, итогом которых (по крайней мере на сегодняшний день) можно считать подход, продемонстрированный Большой Палатой Верховного Суда в постановлении от 01.07.2020 г. по делу № 260/81/195. Продолжение этой логики видим и в постановлении ВС от 16.09.2020 г. по делу № 160/3418/196.
5 reyestr.court.gov.ua/Review/90458921
6 reyestr.court.gov.ua/Review/91642927
ФЛП, который зарегистрировался до 01.07.2004 г., но до сих пор не внес данные о себе в ЕГР, не является предпринимателем! Но при условии, что это «спящий» (не осуществляющий хоздеятельности) гражданин.
Аргументы для этого вывода вполне веские:
1) согласно п. 2 разд. VIII Закона № 755 ФЛП, зарегистрированные до 01.07.2004 г., обязаны были сами подать госрегистратору данные для внесения их в ЕГР. Автоматически данные о них в Госреестр не попадали. А значит, для получения ими ФЛП-статуса с 01.07.2004 г. необходимо было волеизъявление таких лиц;
2) если ФЛП так и не изъявил желания внести свои данные в ЕГР, его свидетельство о госрегистрации, выданное ему до 01.07.2004 г., становилось недействительным с 03.03.2012 г. (п. 4 разд. II Закона № 23907). Данные о физлице должны были попасть в ЕГР на основании информации, полученной от межведомственных комиссий, но с отметкой, что его свидетельство о госрегистрации — недействительное. А раз так, то с этой даты ФЛП больше не имел возможности законно осуществлять деятельность и получать доход;
3) статус ФЛП — это форма реализации конституционного права физлица на предпринимательскую деятельность. Нормативка не предусматривает автоматического переноса свойств, приобретенных субъектом до 01.07.2004 г., в новый ЕГР;
Почему? Потому что лицо не может быть принуждено к реализации предоставленного ему права на предпринимательскую деятельность, а пользуется им по своему усмотрению.
4) стало быть, если лицо не изъявило желания внести данные в ЕГР после 01.07.2004 г., значит, оно не желает быть предпринимателем;
5) на сегодняшний день в Законе № 755 есть ч. 2 ст. 18, согласно которой до сих пор ФЛП, зарегистрированные до 01.07.2004 г., могут внести данные о себе в ЕГР. Но это не противоречит выводу о природе ФЛП-статуса, а лишь подтверждает, что физлица, которые имеют намерение продолжать хоздеятельность, начатую до 01.07.2004 г., должны подтвердить такое намерение, подав госрегистратору форму № 1 для включения данных о них в Госреестр. А неподача такой информации — это не что иное, как констатация отказа физлица от ФЛП-статуса;
6) поскольку физлицо официально не подтвердило свой ФЛП-статус (не подало госрегистратору информацию о себе для внесения ее в ЕГР), значит, оно не имеет права законно заниматься хоздеятельностью и получать доходы от нее.
Ну и, собственно, «вишенка на торте». Позиция Большой Палаты ВС по части уплаты ЕСВ таким «спящим» ФЛП (который зарегистрировался до 01.07.2004 г., но до сих пор не внес данные о себе в ЕГР, и при этом «спал»):
«…отсутствие официального подтверждения у ЛИЦО_1 статуса ФЛП путем прохождения регистрационных процедур в порядке, определенном Законом № 755-IV, что исключает возможность законного осуществления предпринимательской деятельности и получения соответствующих доходов, при отсутствии фактических доказательств противоположного, исключает и возможность формального и фактического участия истца в системе общеобязательного государственного социального страхования по соответствующему статусу».
То есть поскольку «спящий» ФЛП-«призрак» вообще не имеет статуса ФЛП (по сути, является обычным физлицом-гражданином), значит, и начислить ему ЕСВ налоговики права не имели.
Опять же ФЛП-«призрак» не должен был подавать никаких признаков жизни. Ни вести хоздеятельность, ни подавать отчетность налоговикам. Ничего, что могло свидетельствовать о том, что ФЛП считает себя предпринимателем.
Напомним, что с 01.01.2021 г. :
— ФЛП-общесистемщики снова получат право не платить ЕСВ «за себя» при отсутствии дохода. То есть на общей системе снова можно будет «спать» ;
— все ФЛП (и на общей системе, и на упрощенке) смогут не платить ЕСВ «за себя», если, помимо бизнеса, работают по трудовому договору и работодатель по основному (!) месту работы платит за них ЕСВ.
Но опять же все это касается уплаты ЕСВ за периоды начиная с января 2021 года. Старых периодов это не касается.
Хотя по связке «ФЛП + работа по трудовому договору» есть перспектива судебного обжалования и по старым периодам8.
8 Детали найдете в статье «Бездействующий» ФЛП с зарплатой: уплата ЕСВ «за себя» (журнал «Бухгалтер 911», 2020, № 2).