Наступление на «трудовиков»: что не так с инспекционными посещениями?

¹ Порядок осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде, утвержденный постановлением КМУ от 21.08.2019 г. № 823.

² Порядка осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде от 26.04.2017 г. № 295.

Судебные «приключения» Порядка инспекционных посещений

Итак, решением Окружного админсуда г. Киева от 28.04.2021 г. по делу № 640/17424/19³ Порядок № 823 признан противоправным и недействительным. Сильно!

³ reyestr.court.gov.ua/Review/96650930

Но важное значение при этом имеет тот факт, что решение суда вступает в законную силу по истечении 30 дней со дня его провозглашения, если апелляционная жалоба не была подана. Это следует из ч. 1 ст. 255 и ч. 1 ст. 295 КАСУ.

Не приходится сомневаться, что КМУ будет защищать свое детище до конца (подаст апелляцию). Соответственно решение суда так и останется не вступившим в силу до решения дела в апелляции.

Важно! Поэтому Порядок № 823 и сейчас действует, и в ближайшей перспективе также будет действовать ! И даже если его постигнет участь предшественника, будет работать ч. 2 ст. 265 КАСУ.

То есть недействительным Порядок № 823 станет не с момента принятия («задним числом»), а с момента вступления в силу решения по делу (если оно будет не в пользу КМУ).

Чтобы решить эту проблему, вместе с иском истцы подавали заявление о приостановке действия этого нормативно-правового акта. Но суд, к сожалению, отказал в его удовлетворении (определение Окружного админсуда г. Киева от 26.09.2019 г. по делу № 640/17424/19⁴).

⁴ reyestr.court.gov.ua/Review/84521443

Что не так с Порядком № 823?

Еще встречая появление Порядка № 823⁵, мы обращали ваше внимание на то, что документ не прошел согласование Госрегуляторной службы (решение от 25.06.2019 г. № 281 об отказе в согласовании проекта данного регуляторного акта).

⁵ Статья «Трудовики возвращаются? Новый Порядок трудовых проверок и К^о», подраздел «Туманные перспективы» (журнал «Бухгалтер 911», 2019, № 36).

Впрочем, до него тем же путем шел и Порядок № 295, что не помешало ему просуществовать более двух лет . Но это далеко не единственная претензия, выставляемая к этому документу. Также КМУ утвердил постановление № 823 за пределами ежегодного плана по подготовке проектов регуляторных актов.

Но главная претензия по сути — несоответствие Порядка № 823 требованиям Закона № 877⁶.

⁶ Закон Украины «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности» от 05.04.2007 г. № 877-V.

Что уже решилось?

Заметим, что со времен подачи исков (которые впоследствии были объединены в одно производство) некоторые моменты, к которым имели претензии истцы, подверглись изменениям.

Во-первых, Порядок устанавливал две формы осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о труде — инспекционное посещение и невыездные инспектирования.

Но невыездные инспектирования уже остались в прошлом⁷, т. е. стало на одну неустановленную законом форму проверочных мероприятий меньше .

⁷ Подробнее о чем вы могли прочесть в статье «Порядок проведения инспекционных посещений: что изменилось?», подраздел «Невыездные инспектирования — пережиток прошлого» (журнал «Бухгалтер 911», 2020, № 3).

Во-вторых, Порядком № 823 были наделены полномочиями на проверку органы, к полномочиям которых не относится такой вид деятельности (речь идет о так называемых «местных помощниках» трудовиков). При этом ни одним законом не предусмотрено делегирование полномочий на осуществление государственного контроля.

Но и в этом направлении уже произошли положительные изменения. 27.04.2021 г. вступил в силу Закон № 1320⁸, благодаря которому «местных помощников» от контроля неподведомственных им работодателей отстранили.

⁸ Закон Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины относительно предотвращения чрезмерного давления на субъектов хозяйствования» от 04.03.2021 г. № 1320-IX. Его мы анализировали в статье «Закон «об уменьшении давления»: сухой остаток» (журнал «Бухгалтер 911», 2021, № 14). Рассматриваемому вопросу был посвящен подраздел «Местным помощникам» трудовиков — урезание полномочий».

За что идет борьба?

По сути, борьба идет за инспекционные посещения по вопросам неоформленной занятости. По остальным контрольным мероприятиям за долгие годы борьбы «трудовиков» таки загнали в «общие» проверочные рамки Закона № 877 (в рамки тех же плановых проверок).

То есть инспекционные посещения по вопросам неоформленной занятости — это «последний бастион» «трудовиков», за который идет борьба.

Но что будет ее итогом? Попробуем предугадать дальнейшее развитие событий.

КМУ наверняка обжалует решение Окружного админсуда г. Киева. Вряд ли в итоге добьется успеха, но некоторое время выиграет. Потом, когда уже действительно «запахнет жареным», возможно, издаст новый Порядок контроля — «клон» старого. Ему не привыкать . Проверять же как-то надо. А без Порядка контроля (если Порядок № 823 будет-таки признан недействительным) это сделать затруднительно. Очевидно, что Госрегуляторная служба опять не одобрит проект соответствующего документа. И что с того? Раньше тоже не одобряла. Так и будут проверять дальше. Но, возможно, уже с какими-то дополнительными уступками в пользу работодателей.

Разумное же решение ситуации, и, очевидно, к этому мы рано или поздно придем, — внесение изменений в Закон № 877 и/или КЗоТ по части инспекционных «налетов» трудовиков. Как только это произойдет — вопрос исчезнет с повестки дня.

А пока…

Гоструда недавно сообщила⁹, что разработан Национальный план совместных действий по снижению уровня незадекларированного труда на 2021 год.

⁹ dsp.gov.ua/main-news/derzhpratsi-ob-iednuie-zusyllia-dlia-znyzhennia-rivnia-nezadeklarovanoi-pratsi/

То есть «опускать руки» в вопросе проверок по вопросам неоформленного труда служба не собирается. Только вот подробностей этого плана пока узнать не удалось.

Сообщается только, что с 2020 года Гоструда ввела активное применение рискоориентированного подхода по всем направлениям работы, в том числе по вопросам выявления незадекларированного труда.

Национальным планом предусматривается организация работы в рисковых сферах хозяйствования в два этапа — информационном и инспекционном.

Во время информационного этапа планируется проведение широкомасштабной информационной кампании о рисках и последствиях незадекларированного труда, а также о процедурах оформления трудовых отношений и других требованиях законодательства о труде и охране труда.

Заметим, что для информационно-разъяснительной работы еще в марте 2020 года была внедрена функция «интерактивный инспектор»¹⁰. Она дает возможность как работодателям, так и работникам получить соответствующие консультации об эффективных средствах соблюдения законодательства и предотвращения возможных его нарушений в режиме реального времени через средства телефонной связи, социальные сети, в частности Facebook, и коммуникационные средства, например Skype.

¹⁰ dsp.gov.ua/main-news/pidbyto-pidsumky-roboty-servisu-interaktyvnyi-inspektor/

Инспекционный этап начнется после информационного и будет направлен на тех работодателей, которые используют наемный труд, но трудовые договоры не заключают, не платят налоги и ЕСВ.

¹¹ Наиболее рискованными согласно данным Госстата сферами хозяйствования являются: сельское хозяйство, торговля, гостинично-ресторанное дело, строительство и транспорт.

На этом пока все. Продолжаем следить за развитием событий!